Close

Правопреемство юридических лиц: Правопреемство при реорганизации юридических лиц

Содержание

Важное о реорганизации юридических лиц | ФНС России | 42 Кемеровская область

Дата публикации: 27.05.2019 06:31

Реорганизация юридического лица – прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее отношения правопреемства юридических лиц, в результате которого происходит одновременное создание одного, либо нескольких новых, и/или прекращение одного, либо нескольких прежних (реорганизуемых) юридических лиц.

Статья 57 Гражданского кодекса Российской Федерации указывает, что реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

При этом допускается реорганизация юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых в формах, если ГК РФ или другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм.

При осуществлении реорганизации в формах слияния, присоединения, разделения, преобразования происходит прекращение деятельности юридического лица. Реорганизация в форме выделения не предполагает прекращения существования юридического лица, из которого произошло выделение.

Процедура реорганизации осуществляется в следующей последовательности – юридическое лицо:

1. В течение трех дней со дня принятия решения о реорганизации уведомляет регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации по форме Р12003, утвержденной приказом ФНС от 25.01.2012г. №ММВ-7-6/[email protected], с приложением решения о реорганизации;

2. Дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в журнале «Вестник государственной регистрации» сообщение о реорганизации. Второе уведомление о реорганизации может быть опубликовано не ранее дня, следующего за днем истечения месячного срока со дня публикации первого уведомления;

3. В течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации общества в письменной форме обязаны уведомить всех известных им кредиторов.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются документы:

-Заявление по форме № Р12001, утвержденной приказом ФНС;

-Учредительный документ юридического лица;

-Договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

-Передаточный акт в случаях, предусмотренных федеральными законами;

-Документ об уплате государственной пошлины;

-Документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с пп. 1 — 8 п.2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 года № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и в соответствии с частью 4 ст.9 Федерального закона «О дополнительных страховых взносах на накопительную пенсию и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений». Если документ не представлен, то он запрашивается регистрирующим органом самостоятельно в порядке межведомственного взаимодействия.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление по форме Р16003, договор о присоединении.

При реорганизации в форме присоединения все права и обязанности, имеющиеся у него на момент завершения реорганизации, возникают у юридического лица – правопреемника независимо от того, были ли они отражены в каком-либо документе, который составляется в связи с реорганизацией.

Также к заявлениям должны быть приложены доказательства уведомления кредиторов (путем публикации в журнале «Вестник государственной регистрации).

Связанные с завершением реорганизации документы могут быть представлены не ранее 30 дней с даты второго опубликования сообщения о реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации» и 3 месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации.

Обращаем внимание на то, что государственная регистрация может быть приостановлена сроком до 1 месяца для проведения регистрирующим органом проверки достоверности сведений.

Реорганизация юрлиц по-украински — PRAVO.UA

Вступительные замечания

Реорганизация юридических лиц играет в отечественных бизнес-процессах важную роль и, кроме своих классических задач (уменьшение управленческих расходов, улучшение корпоративного управления, экономическая интеграция), выполняет час­то специфические задачи (в частности, уклонение от выполнения договорных обязательств, оптимизация налогообложения). Причиной этого, вероятно, является несовершенство отечественного законодательства, регулирующего отношения, возникающие при реорганизации юридических лиц. Так, Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» (Закон о государственной регистрации) регулирует лишь публично-правовые отношения, связанные с подачей государственному регистратору определенных документов. При этом содержание таких документов, как правило, последним не проверяется (важно лишь, чтобы на документах было как можно больше печатей и нотариально удостоверенные подписи всех уполномоченных лиц).

Гражданский и Хозяйственный кодексы Украины (ГК и ХК), а также Закон Украины «О хозяйственных обществах» регулируют частно-публичные отношения в этой сфере, во-первых, довольно скупо и поверхностно, а во-вторых, несинхронно с Законом о государственной регистрации и с нуждами бизнес-процессов. И наконец третий сегмент законодательства, регулирующего отношения реорганизации юридических лиц, — нормативные документы Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (речь, прежде всего, идет о Положении о порядке регистрации выпуска акций во время реорганизации обществ № 221 от 30 декабря 1998 года (Положение)).

Упомянутые три блока законодательных актов регулируют отношения в этой сфере крайне несогласованно и преследуют, как правило, лишь узкоспециальные задачи тех государственных органов, на которые распространяется их регулятивное действие. Для примера: сегодня на Украине ООО можно присоединить к ОАО и зарегистрировать соответствующие юридические действия у государственного регистратора без совершения действий, предусмотренных Положением. Кроме того, ни в ГК, ни в ХК не содержится норм, определяющих правовую природу и регулирующих отношения, связанные с заключением договоров о слиянии (присоединении), преду­смотренных Положением. В конце концов, и между самими ГК, ХК и Законом Украины «О хозяйственных обществах» существуют многочисленные нормативные и терминологические несогласованности в сфере правового регулирования прекращения (в том числе реорганизации) юридических лиц.

Не решает правоприменительных проблем в сфере реорганизации юридических лиц и разъяснение Высшего арбитражного суда Украины № 02-5/334 от 12 сентября 1996 года, которое базируется большей частью на нормах уже недействующего законодательства и едва ли может заполнить законодательный вакуум в правовом регулировании ряда вопросов (в конце концов, это положение довольно противоречиво и не учитывает новелл отечественного законодательства).

Следствием такого разношерстного законодательного регулирования отношений в упомянутой сфере являются многочисленные правоприменительные проблемы, порой даже комического характера. К примеру, случай с преобразованием ООО в частное предприятие, когда ЧП-правопреемник было зарегистрировано лишь через пять дней после того, как было прекращено (исключено из государственного реестра) ООО. Пять дней юридического лица не существовало. Тем не менее (поскольку осуществлялось всего-навсего преобразование юридического лица) его деятельность не прекращалась (предоставлялись услуги, происходили поставки товаров и т.п.). Какую организационно-правовую форму необходимо указывать в официальных документах за этот 5-дневный период деятельности юридическому лицу? В конце концов, существовало ли в это время юридическое лицо вообще (ведь еще не создано ЧП, но уже исключено из единого государственного реестра ООО)?

Еще один пример. ООО «У» задолжало ЗАО «Х» значительную (больше 1 млн грн) сумму за поставленный товар. Не желая выполнять свои денежные обязательства, ООО начало (тайно от своего контрагента) процедуру своей реорганизации путем деления на ЧП «А» и ЧП «В». При этом по распределительному балансу к ЧП «А» перешли все основные активы ООО «У», а к ЧП «В» — кредиторская задолженность перед ЗАО «Х». В результате нескольких оперативных юридически-бухгалтерских ходов представителей ООО «У» его контр­агенту не оставалось ничего, кроме как обратиться с иском к ЧП «В» (правопреемнику ООО «У»), которое имело небольшой уставный капитал и 20 тыс. грн на текущем счету.

Приведенных примеров (а их перечень можно продолжить), кажется, достаточно для того, чтобы обосновать актуальность данной публикации. При этом проблемы, затронутые в данной статье, не будут касаться реорганизации страховщиков и банков. Ведь особенности их реорганизации предусмотрены специальными нормативно-правовыми актами (например, Методические рекомендации о порядке реорганизации, реструктуризации коммерческих банков, утвержденные постановлением Правления Национального банка Украины № 395 от 9 октября 2000 года; Положение об особенностях обеспечения правопреемства по заключенным договорам страхования в случае реорганизации страховщиков, утвер­жденное распоряжением Государственной комиссии по регулированию рынков финансовых услуг Украины № 913 от 4 июня 2004 года), которые, на наш взгляд, довольно четко и логично регулируют порядок реорганизации страховщиков (банков) и заслуживают того, чтобы быть примером для законодателя при заполнении правовых пробелов в рассматриваемой нами сфере.

Правопреемство юридических лиц при реорганизации: проблема определения момента

Одним из самых существенных недостатков отечественного законодательства является то, что осуществить реорганизацию (за исключением преобразования и выделения) юридического лица без прекращения его деятельности практически (то есть юридически правильно) невозможно. Причина — необходимость снятия с налогового учета юридического лица — предшественника (для чего юридическому лицу необходимо временно — хотя бы с момента начала налоговой проверки и до момента его исключения из единого государственного реестра — свернуть свою хозяйственную деятельность). Поэтому, например, присоединить одно работающее юридическое лицо (например, сахарный завод) к другому юридическому лицу без временного приостановления хозяйственной деятельности юридического лица — предшественника крайне проблематично.

Одной из причин таких коммерческих и операционных неудобств является, по нашему мнению, то, что в действующем законодательстве не совсем четко определен момент правопреемства юридических лиц при их реорганизации.

Так, в Законе о государственной регистрации (части 13—15 статьи 37) указано, что «слияния (деления, преобразования) считаются завершенными с момента государственной регистрации новообразованного юридического лица (юридических лиц) и государственной регистрации прекращения юридических лиц (юридического лица), которые прекращаются в результате слияния (деления, преобразования)». Если толковать эту норму буквально, то для осуществления реорганизации юридических лиц и правопреемства между ними необходимо наступление фактического состава: создание одного юридического лица (правопреемника) и прекращение второго юридического лица (предшественника). Тем не менее невыясненным остается вопрос, в какой же последовательности должны происходить государственная регистрация новообразованного юридического лица (правопреемника) и прекращение юридического лица, которое реорганизовывается (предшественника)?

Как свидетельствует практика, государственные регистраторы (в связи с особенностями функционирования автоматизированной системы Единого государственного реестра) сначала регистрируют прекращение юридических лиц — предшественников, а потом регистрируют создание их правопреемников. А это порождает немало рисков, связанных с завершением процедуры реорганизации и правопреемством юридических лиц. Ведь новообразованное юридическое лицо могут и не зарегистрировать… Иногда даже по сугубо техническим причинам… Представим, что у предшественника был налоговый (по плану реорганизации) или договорной долг…

Еще больше усложняет ситуацию норма части 11 статьи 37 Закона о государственной регистрации. В ней указано, что «изменения в учредительные документы юридического лица, которое не прекращается в результате присоединения, подлежат государственной регистрации после государственной регистрации прекращения юридического лица в результате присоединения… Присоединение считается завершенным с момента государственной регистрации прекращения юридических лиц, которые прекращаются в результате присоединения, и государственной регистрации соответствующих изменений в учредительные документы».

Из этой нормы следует, что для того, чтобы ООО «А» (к которому присоединяется ООО «Б») стало правопреемником ­ООО «Б», должен произойти фактический состав: 1) ООО «Б» должно быть исключено из Единого государственного реестра; 2) в устав ООО «А» должны быть внесены (и зарегистрированы) изменения о том, что оно является правопреемником ООО «Б».

Тем не менее оба эти события может разделять большой промежуток времени. В конце концов, общее собрание участников ООО «А» еще должно принять решение об утверждении устава в новой редакции. Может случиться, что общее собрание участников ООО «А» вообще не состоится (например, из-за отсутствия кворума).

На основе упомянутой нормы можно смоделировать ситуацию, когда ООО «Б» (имея значительную кредиторскую задолженность) может начать процедуру своего присоединения к ООО «А» именно с целью невыполнения своих долговых обязательств. И теоретически возможна ситуация, что участники ООО «А» не проголосуют за внесение соответствующих изменений в устав ООО «А» (или же вообще не придут на собрание, и оно не состоится).

Или же представим, что у ООО «Б» есть налоговая задолженность и согласованный с налоговой план реорганизации (в том числе подписанный уполномоченными лицами правопреемника). Известно, что руководитель юридического лица (или другое уполномоченное лицо) и участники (владельцы корпоративных прав) юридического лица — это зачастую разные лица. И то, что руководитель юридического лица — правопреемника подписал план реорганизации, не гарантирует того, что это юридическое лицо станет правопреемником реорганизованного юридического лица (если буквально читать упомянутые нормы Закона, ведь владелец корпоративных прав такого юридического лица может и не утвердить соответствующие изменения в устав). Представим себе, какие могут начаться злоупотребления упомянутыми нормами и судебные волокиты с ГНИ…

Некоторые юристы-практики связывают момент правопреемства юридических лиц с моментом подписания передаточного акта. Более того, если проанализировать норму статьи 37 уже недействующего ГК УССР 1963 года, то можно сделать вывод, что до 1 января 2004 года момент правопреемства приравнивался фактически к моменту подписания передаточного баланса. Похожая позиция изложена и в упомянутом разъяснении ВХСУ, а именно: «В случае слияния, деления, присоединения предприятий момент перехода имущества и соответствующих прав и обязанностей к новым предприятиям определяется, если другое не предусмотрено законом или постановлением о реорганизации, днем подписания передаточного или распределительного акта или баланса и потому может не совпадать во времени с моментом осуществления реорганизации предприятия, то есть исключением его из государственного реестра».

С такой позицией трудно согласиться. Во-первых, она не совсем основана на нормах действующего законодательства. Вовторых, разъяснение довольно осторожно акцентирует: «если другое не предусмотрено законом», а Законом о государственной регистрации как раз преду­смотрено другое. В конце концов, в части 2 пункта 10-1 разъяснения указывается, что «правопреемник должен доказать факт правопреемства, подав, в частности, документы, подтверждающие прекращение существования реорганизованного предприятия и создание в связи с этим нового (или новых)». В-третьих, юридическое лицо, которое должно прекратиться в результате реорганизации, составив передаточный акт, по разным причинам еще долго может существовать как самостоятельное юридическое лицо (следовательно, между датой подписания передаточного акта и датой прекращения юридического лица, которое присоединяется, может пройти немало времени). Вчетвертых, учитывая нормы действующего гражданского законодательства, трудно согласиться с тезисом (который зафиксирован в разъяснении ВХСУ) о том, что момент правопреемства и момент реорганизации не совпадают во времени.

Непонятными остаются и сама природа передаточного акта, и круг лиц, которые его должны подписывать (лишь представители юридического лица, которое прекращается, или также представители юридического лица — правопреемника). Например, в Законе о государственной регистрации (часть 4 статьи 37) указывается лишь о подписях главы и членов комиссии по прекращению юридического лица. Похожая позиция заложена и в ГК. Как свидетельствует практика применения этих норм, в одних случаях для ­исключения из государственного реестра юридического лица, которое реорганизуется, достаточно передаточного акта, подписанного лишь членами комиссии по прекращению (и утвержденного участниками соответствующего юридического лица), в других — требуются также подписи представителей (учредителей, участников, уполномоченных лиц) юридического лица — правопреемника (которое, кстати, в некоторых случаях (например, при преобразовании) на момент подписания передаточного акта может еще и не существовать).

Тяжело согласиться также с мнением о том, что передаточный акт можно рассматривать как основание замены стороны в обязательствах юридического лица, которое реорганизуется. И если относительно дебиторских обязательств юридического лица — предшественника с этим еще теоретически (хотя и не безапелляционно) можно согласиться (ведь в соответствии с частями 1, 2 статьи 512 ГК замена кредитора в обязательстве допускается), то на передачу кредиторских обязательств необходимо согласие всех кредиторов юридического лица, которое реорганизуется. И наконец как быть с применением норм статей 516—519 ГК в этой ситуации? А что, если на момент подписания передаточного акта юридического лица еще не существует (например, при преобразовании). О каком правопреемстве здесь может идти речь?

Немалые риски для контрагентов юридического лица, которое реорганизуется, порождают и нормы части 4 статьи 59 ХК и части 2 статьи 107 ГК. В ХК указано, что «в случае деления субъекта хозяйствования все его имущественные права и обязанности переходят по разделительному акту (балансу) в соответствующих долях к каждому из новых субъектов хозяйствования, которые образованы вследствие этого деления». Упомянутая норма (довольно общая и неконкретная) дает возможность субъекту хозяйствования составлять распределительный баланс на свое усмотрение и путем финансово-бухгалтерских манипуляций переводить, например, на одно юридическое лицо кредиторскую задолженность юридического лица — предшественника, а на другое — его основные активы.

Учитывая нормы действующего законодательства, считаем, что передаточный акт — это всего-навсего «паспорт» (набор прав и обязанностей с отлагательным условием), фиксирующий права и обязанности, которые переходят к юридическому лицу — правопреемнику. Сам же факт правопреемства возможен при наличии упомянутых выше фактических составов. Интересными в данном случае представляются Методические рекомендации о порядке реорганизации, реструктуризации коммерческих банков. В них, в частности, указано, что «имущество, права и обязательства со всеми последствиями относительно правопреемства переходят к банку-правопреемнику в день подписания передаточного (разделительного) баланса банка». Возможность использования этого нормативного положения при правовом регулировании реорганизации небанковских учреждений позволила бы избежать ситуаций «простаивания бизнеса», о которых упоминалось выше. Тем не менее, вводя такое положение в действующее законодательство, необходимо учитывать риски, которые оно может породить, и возможные манипуляции с ним, а также адаптировать к нему соответствующие нормы налогового и гражданского (особенно обязательственного) законодательства.

Нуждаются в усовершенствовании и упомянутые выше нормы частей 11, 13—15 статьи 37 Закона о государственной регистрации. Считаем, что в них на законодательном уровне необходимо четко преду­смотреть обязанность сначала создать юридическое лицо — правопреемника (или зарегистрировать соответствующие изменения в его устав), а потом уже прекращать юридическое лицо — предшественника. Можно предусмотреть также обязанность зафиксировать в уставе юридического лица — правопреемника положения о правопреемстве, которые вступят в силу (как, в общем-то, и само правопреемство) с момента прекращения юридического лица — предшественника (положение с отлагательным условием).

Следует также усилить на нормативном уровне (необязательно законодательном) механизм контроля государственными органами момента составления передаточного акта, который должен был бы составляться после проведения всех расчетов с кредиторами (а не просто по истечении минимум двух месяцев с момента публикации соответствующего сообщения), и механизм контроля за персональным уведомлением кредиторов юридического лица, которое реорганизовывается. Ведь довольно часто предъявление кредиторами требований к юридическому лицу становится головной болью самих кредиторов, поскольку государственного регистратора не интересует ни дата составления, ни само содержание передаточного акта (главное, чтобы на нем стояли подписи и печати уполномоченных лиц, а дата представления его регистратору не превышала двухмесячный срок от даты публикации соответствующего сообщения).

Нуждается в определенных коррективах и норма части 4 статьи 59 ХК. Считаем целесообразным четко прописать на законодательном уровне обязанность выровнять соотношение прав и обязанностей юридических лиц — правопреемников в распределительном балансе юридического лица, которое реорганизовывается или из которого выделяется юридическое лицо — правопреемник. Здесь, кстати, следует учесть и нормативно углубить философию положения части 4 пункта 10 разъяснения ВХСУ: «если в распределительном акте (балансе) отображено лишь распределение имущества, а данные о распределении кредиторской и дебиторской задолженности отсутствуют, распределение задолженности при наличии спора осуществляется между новообразовавшимися предприятиями пропорционально стоимости полученного ими имущества». Не повредит законодательному регламентированию отношений в этой сфере и предусмотренная на законодательном уровне обязанность осуществлять аудиторскую проверку всех без исключения передаточных актов и распределительных балансов.

Присоединение дочернего предприятия к материнскому: нужно ли увеличивать уставный капитал?

Ни ГК, ни ХК, ни Закон о государственной регистрации не содержат требования относительно увеличения уставного капитала при присоединении одного юридического лица к другому. Тем не менее, Положением о порядке регистрации выпуска акций во время реорганизации обществ предусмотрено, что «сумма размеров уставных фондов всех обществ до реорганизации (на момент принятия решения об их реорганизации) должна равняться сумме размеров уставных фондов всех обществ, которые созданы путем реорганизации».

Несмотря на целесообразность такой нормы, следует заметить, что она порождает в правоприменительной деятельности немало вопросов, на которые не всегда можно найти правильный ответ. Например, распространяется ли эта норма на реорганизацию частных предприятий, производственных кооперативов? Несмотря на буквальное толкование этой нормы (в которой употребляется слово «общества»), распространяется она, например, на слияние двух обществ с ограниченной ответственностью или касается лишь тех случаев, когда реорганизация юридических лиц сопровождается эмиссией акций? И еще один вопрос, на котором мы остановимся ниже: нужно ли увеличивать уставный капитал открытого акционерного общества при присоединении к нему его дочерних предприятий?

Прежде всего, хотим напомнить, что дочерним предприятием, по нашему мнению, необходимо считать зависимое юридическое лицо, в уставном капитале которого материнское предприятие имеет контрольный пакет размером по меньшей мере 50 % + 1 уставного капитала (См.: Сывый Р. Компания… и «лапочка-дочка» // Юридическая практика. — 2006. — № 5 (423)). Таким образом, дочерним предприятием в нашем понимании должно признаваться юридическое лицо, которое создано в любой организационно-правовой форме (а не только унитарное дочернее предприятие — ДП «Х» ООО «У») и связано отношениями решающей зависимости с другим — материнским — юридическим лицом.

Учитывая такое наше понимание термина «дочернее предприятие», ответ на вопрос о необходимости и целесообразности увеличения уставного капитала необходимо поделить на две части:

— когда в уставном капитале дочернего предприятия материнскому предприятию принадлежит доля от 50 % + 1 до 99,9999 %;

— когда материнскому предприятию принадлежит 100 % в уставном капитале дочернего предприятия (например, 100 % в уставном капитале ООО, ОАО, ЧП и т.п.).

Случай первый. Если к материнскому предприятию (ОАО) присоединяется дочернее предприятие, в уставном капитале которого материнскому предприятию не принадлежит 100 %, то уставный капитал материнского предприятия подлежит увеличению, поскольку в противном случае будут нарушаться права других — миноритарных владельцев корпоративных прав (долей) дочернего предприятия. Другим, более сложным является вопрос о том, насколько же увеличится уставный капитал ОАО и кто станет держателем акций, выпущенных в обмен на корпоративные права (доли, акции) материнского предприятия (то есть того же ОАО) в уставном капитале дочернего предприятия.

Если мыслить согласно логике Положения, то держателем акций ОАО, выпущенных в обмен на корпоративные права (доли, акции) ОАО в уставном капитале дочернего предприятия должно стать именно ОАО. Но не будут ли нарушаться в таком случае права акционеров ОАО, не будут ли размываться их доли в уставном капитале материнского предприятия? Ведь ОАО (материнское предприятие) может потом продать акции в своем же уставном капитале другим физическим и/или юридическим лицам…

Считаем, что решение такого вопроса целесообразно делегировать собранию акционеров. Поскольку вопрос о реорганизации дочерних предприятий принадлежит к исключительной компетенции собрания акционеров, на нем должен решаться вопрос и о соответствующих изменениях в уставном капитале акционерного общества. При этом на законодательном уровне должно быть прописано положение о том, что право на приобретение дополнительно выпущенных акций (в процессе присоединения дочернего предприятия к АО) принадлежит акционерам, а не АО.

Случай второй. Если к материнскому предприятию (ОАО) присоединяется дочернее предприятие, в уставном капитале которого материнскому предприятию принадлежит 100 %, то решение вопроса об увеличении уставного капитала ОАО целесообразно отнести на усмотрение общего собрания акционеров. Акционеры вправе или отказаться от увеличения уставного капитала, или же его увеличить (при этом на законодательном уровне должно быть прописано, что в таком случае уставный капитал должен увеличиваться лишь путем увеличения номинальной стоимости акций акционеров). Представляется, что в таком случае не будут нарушаться права акционеров и это будет отвечать европейским стандартам нормативного регулирования отношений в этой сфере.

Если же руководствоваться нынешними реалиями — отсутствием четкого механизма реализации Положения об увеличении уставных капиталов при присоединении дочернего предприятия к материнскому, то можно спрогнозировать следующий возможный случай злоупотреблений топ-менеджмента акционерных обществ при присоединении дочерних предприятий к АО.

При присоединении ДП к АО уставный капитал последнего увеличивается путем дополнительного выпуска акций. Руководствуясь логикой Положения, держателем таких акций должно стать именно АО, которое вправе самостоятельно ими распоряжаться. При этом норма статьи 32 Закона Украины «О хозяйственных обществах» на эти отношения не будет распространяться. Результатом такой операции может стать существенное размывание соотношения долей акционеров в уставном капитале АО.

Вместо выводов

Рассмотренные в этой статье проблемы и случаи из правоприменительной практики иллюстрируют несовершенство законодательства, регулирующего процессы реорганизации юридических лиц. Считаем, что оно однозначно нуждается в реформировании. При этом обязательно должны учитываться следующие обстоятельства:

1) в законодательстве должен быть четко определен момент правопреемства юридических лиц при реорганизации;

2) нормы относительно правопреемства должны быть максимально детализированы и не допускать (даже теоретически) возможных злоупотреблений со стороны недобросовестных участников хозяйственного оборота;

3) нормы относительно правопреемства должны обеспечить бесперебойность деятельности всех участников реорганизации (бизнес-процессы не должны останавливаться ни на минуту).

СЫВЫЙ Роман начальник отдела договорно-правовой работы ОАО «Концерн Галнафтогаз», г. Львов

ЖУК Андрей ведущий юрисконсульт отдела договорно-правовой работы ­ОАО «Концерн Галнафтогаз», г. Львов

Статья 58 ГК РФ. Правопреемство при реорганизации юридических лиц

Оглавление

Ч.1 статьи 58 ГК РФ

1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

Ч.2 статьи 58 ГК РФ

2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.

Ч.3 статьи 58 ГК РФ

3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.

Ч.4 статьи 58 ГК РФ

4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Ч.5 статьи 58 ГК РФ

5. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 настоящего Кодекса не применяются.

Комментарии к статье

Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (Гришаев С.П., Богачева Т.В., Свит Ю.П.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2019)

Сделки, представительство, исковая давность: Постатейный комментарий к статьям 153 — 208 Гражданского кодекса Российской Федерации (отв. ред. А.Г. Карапетов) («М-Логос», 2018)

Общие положения об обязательствах: Учебное пособие (Хохлов В.А.) («Статут», 2015)

Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к разделу III «Общая часть обязательного права (под ред. Л.В. Санниковой) («Статут», 2016)

Путеводитель. Что нужно знать об обязательствах (КонсультантПлюс, 2020)

Путеводитель. Договоры и сделки (КонсультантПлюс, 2020)

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

Правопреемство юридических лиц | Schürmann Steuerberatungsgesellschaft

Предприятие, quo vadis?
При определении правопреемства юридических лиц необходимо учитывать многочисленные аспекты. Кто станет правопреемником Вашего предприятия? В каком направлении оно будет развиваться? В дополнение к личным вопросам возникают также вопросы налогового и корпоративного права. В сотрудничестве с Вами мы найдем оптимальный путь развития для Вашего предприятия.

С нами будущее будет надежным

Наша команда обладает отличными экспертными знаниями в вопросах налогового и управленческого консалтинга. Воспользуйтесь ноу-хау и опытом наших специалистов, чтобы вопросы правопреемства Вашего предприятия были решены оптимальным образом согласно Вашим пожеланиям, и будущее Вашего предприятия оказалось в надежных руках.

Преодолевать трудности

Урегулирование вопросов правопреемства, как правило, означает вмешательство во все уровни структуры предприятия. Поэтому организацию правопреемство необходимо начать своевременно. Уже на начальном этапе имеет смысл основательно продумать альтернативы и учесть все возникающие темы, связанные с налогами и законодательством.

Мы будем рады проконсультировать вас и совместно с Вами выбрать наилучший путь развития компании. Свяжитесь с нами и договоритесь о ни к чему не обязывающей предварительной консультации!

Предприятие, quo vadis?
При определении правопреемства юридических лиц необходимо учитывать многочисленные аспекты. Кто станет правопреемником Вашего предприятия? В каком направлении оно будет развиваться? В дополнение к личным вопросам возникают также вопросы налогового и корпоративного права. В сотрудничестве с Вами мы найдем оптимальный путь развития для Вашего предприятия.

С нами будущее будет надежным

Наша команда обладает отличными экспертными знаниями в вопросах налогового и управленческого консалтинга. Воспользуйтесь ноу-хау и опытом наших специалистов, чтобы вопросы правопреемства Вашего предприятия были решены оптимальным образом согласно Вашим пожеланиям, и будущее Вашего предприятия оказалось в надежных руках.

Преодолевать трудности

Урегулирование вопросов правопреемства, как правило, означает вмешательство во все уровни структуры предприятия. Поэтому организацию правопреемство необходимо начать своевременно. Уже на начальном этапе имеет смысл основательно продумать альтернативы и учесть все возникающие темы, связанные с налогами и законодательством.

Мы будем рады проконсультировать вас и совместно с Вами выбрать наилучший путь развития компании. Свяжитесь с нами и договоритесь о ни к чему не обязывающей предварительной консультации!

ПРАВОПРЕЕМСТВО ПРИ ВЫДЕЛЕНИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Г. ЧЕРНЫШОВ
Чернышов Григорий, старший юрист адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», адвокат.
Как известно, в случае реорганизации юридического лица права и обязанности по сделкам переходят к правопреемникам юридического лица. Объем и правила распределения прав и обязанностей при правопреемстве определяются либо в разделительном балансе, либо в передаточном акте. Законодательное решение вопроса о правопреемстве при выделении было бы в интересах всех кредиторов.
Сущность выделения
При выделении как одном из способов реорганизации из состава юридического лица выделяется другое юридическое лицо. При этом то юридическое лицо, из которого выделилось другое юридическое лицо, продолжает существовать в юридически неизменном виде. Меняется лишь состав имущества данного юридического лица. Этим, в частности, выделение отличается от разделения юридического лица. При последнем способе реорганизации разделенное юридическое лицо перестает существовать, вместо него появляются два или более новых юридических лица, к которым переходят права и обязанности разделенного юридического лица.
Ответственность при выделении
В силу п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
Кредиторы реорганизованного юридического лица, естественно, заинтересованы в том, чтобы процесс «обнаружения» правопреемника реорганизованного юридического лица был для них максимально легким. Ответ на вопрос кредитора о правопреемнике реорганизованного юридического лица следует искать в разделительном балансе. Если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. О последнем говорится в п. 3 ст. 60 ГК РФ.
Применяется ли правило п. 3 ст. 60 ГК РФ к правопреемству в форме выделения?
Буквальное толкование п. 3 ст. 60 ГК РФ приводит к выводу о том, что это положение в случае выделения не применяется. Ведь в п. 3 ст. 60 ГК РФ говорится об ответственности вновь возникших юридических лиц. Как уже говорилось выше, то юридическое лицо, из которого выделились другие юридические лица, не является вновь возникшим юридическим лицом, поскольку с ним ничего не происходит.
Вместе с тем буквальное толкование п. 3 ст. 60 ГК РФ едва ли является правильным. Если следовать ему, то вопрос, к которому из юридических лиц кредиторы должны предъявлять требования об исполнении обязательства в натуре, вообще останется без ответа. Ведь п. 3 ст. 60 ГК РФ говорит только о солидарной ответственности, а не о солидарной обязанности. Ответственность, как известно, реализуется в рамках охранительных правоотношений. Об ответственности можно говорить только в том случае, если субъективное право кредитора было нарушено. Если же кредитор предъявляет требование об исполнении обязательства, то об ответственности в данном случае речи нет. Кроме того, ответственность может нести только то лицо, которое совершило противоправное действие. Вновь возникшие юридические лица никаких противоправных действий в отношении кредиторов реорганизованного юридического лица не совершали . Более правильным было бы расширительное толкование п. 3 ст. 60 ГК РФ: в описанных ею случаях не только ответственность является солидарной, но и возникает также солидарная множественность лиц на стороне должника.
———————————
На это было обращено внимание в юридической литературе. См. комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (постатейный). Под ред. Н.Д. Егорова, А.П. Сергеева. М., 2005. С. 138.
Таким образом, буквальное толкование п. 3 ст. 60 ГК РФ не может в полной мере раскрыть подлинный смысл этой нормы.
Думается, что п. 3 ст. 60 ГК РФ должен применяться также в том случае, если разделительный баланс, составленный при выделении юридического лица, не позволяет определить правопреемника реорганизованного юридического лица.
Неясности разделительного баланса
Вопрос о том, в каких случаях разделительный баланс не позволяет определить правопреемника реорганизованного в форме выделения лица, заслуживает специального рассмотрения.
Например, существует ли эта невозможность, если разделительный баланс вовсе не упоминает о том или ином обязательстве?
Как представляется, на этот вопрос следует дать отрицательный ответ. Основанием для такого вывода, как представляется, является п. 4 ст. 58 ГК РФ, а также сущность выделения как способа реорганизации юридического лица. Думаю, что если разделительный баланс прямо не упоминает о той или иной обязанности или праве, то они должны считаться принадлежащими тому юридическому лицу, из которого произошло выделение. Это объясняется тем, что в силу п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении к вновь возникшим юридическим лицам переходят права и обязанности в соответствии с разделительным балансом. Этот же вывод подтверждается и сущностью выделения. При выделении то юридическое лицо, из которого выделяются другие юридические лица, передает часть своих прав вновь возникшим юридическим лицам. Следовательно, непереданные права оно оставляет себе.
Поэтому, если составленный в процессе выделения разделительный баланс не упоминает то или иное право или обязанность, эти право или обязанность должны считаться принадлежащими тому юридическому лицу, из которого произошло выделение.
В случае выделения неясности разделительного баланса могут сводиться, в частности, к упоминанию о том или ином праве как принадлежащем нескольким лицам либо как не принадлежащем никому либо к такому упоминанию о праве или обязанности, что из него непонятно, передано оно кому-либо или нет.
Указанной проблемой все неясности правопреемства при выделении не исчерпываются.
Пределы солидарности
Как поступать, если из одного юридического лица выделились два и более юридических лица, а неопределенность в отношении правопреемства существует лишь применительно к ним. Иными словами, если из разделительного баланса однозначно следует, что те или иные право или обязанность перешли к одному из выделенных юридических лиц, а вот к какому конкретно — неясно. Должно ли передавшее права юридическое лицо отвечать солидарно с выделенными юридическими лицами, либо солидарная обязанность возникает только у выделенных юридических лиц?
Ответ на этот вопрос нужно искать, исходя из смысла предусмотренного в п. 3 ст. 60 ГК РФ института солидарной ответственности.
Как представляется, предусмотренная солидарная множественность лиц на стороне должника не имеет непосредственной цели создать имущественно состоятельного субъекта обязанности. Целью этого института является исключительно определение фигуры должника. Соблюдению же интересов кредитора в имущественной состоятельности должника и в недопущении ее уменьшения в результате реорганизации посвящены другие нормы института реорганизации. Речь идет о п. 2 ст. 60 ГК РФ, предусмотревшем право кредитора на досрочное исполнение обязательства и возмещение убытков, а также о п. 1 ст. 60 ГК РФ, установившей обязанность по информированию кредиторов о реорганизации, а также о соответствующих нормах специальных законов (см., например, п. 6 ст. 15 Закона об АО).
Другое дело, что нормы, призванные гарантировать имущественные права кредитора при реорганизации юридического лица, требуют существенной доработки в части регулирования механизма реализации прав кредитора. Но это не является основанием, чтобы использовать для восполнения пробела не предназначенные для этого институты.
Поскольку, как было сказано, целью п. 3 ст. 60 ГК РФ является определение фигуры ответчика, то солидарная множественность должна существовать только в отношении тех юридических лиц, среди которых существует неопределенность в принадлежности права или обязанности. То лицо, в отношении которого разделительный баланс однозначно говорит о том, что ему спорное право или обязанность не принадлежит, не может быть субъектом обязанности.
Поиск должника
Действующее законодательство не содержит достаточных механизмов обнаружения кредитором своего должника в случае реорганизации в форме выделения. Проблема сводится к следующему. В результате реорганизации энергетической компании выделилось огромное количество юридических лиц. Доступа к разделительному балансу компании кредиторы не имеют. Возникает вопрос: каким образом кредитор может выяснить, к кому из правопреемников перешла обязанность, корреспондирующая праву кредитора?
Единственной возможностью является предъявление в суд иска к той компании, из которой произошли выделение и запрос в рамках судебного процесса разделительного баланса. Однако, как известно, действующий АПК РФ не содержит правила о том, что если лицо отказывается представить имеющиеся у него документы, то факты, удостоверенные этими документами, считаются доказанными против этого лица. Последствием непредставления документов по запросу суда является штраф (п. 9, 10 ст. 66 АПК РФ). Если ответчик не будет исполнять требование суда о предоставлении разделительного баланса, предпочитая уплачивать штраф, то у истца вообще не будет возможности узнать, кто же из выделенных юридических лиц является надлежащим ответчиком.
Полагаем, что законодателю следует решить данную проблему, предоставив кредиторам право доступа к данным разделительного баланса . В противном случае задача кредитора существенно усложняется.
————————
Описанную выше проблему с исполнением требования суда об истребовании доказательств нужно решать в более общем плане. Я думаю, нам необходимо несколько поступиться принципом состязательности и ввести в АПК РФ презумпцию доказанности факта против лица, недобросовестно отказывающегося представить в суд документы, отсутствующие у другой стороны, в которых содержатся сведения о подлежащем доказыванию факте.
ЭЖ-Юрист, 2005, N 41

сущность, формы, правопреемство – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Вестник экономики, права и социологии, 2010, № 4

Право

УДК 346

Реорганизация как способ прекращения юридических лиц: сущность, формы, правопреемство

Мифтахутдинов Р. Т.

Старший преподаватель

кафедры гражданского процессуального права Казанского филиала Российской Академии правосудия,

Судья Арбитражного суда Республики Татарстан

В статье на основе анализа современного гражданского законодательства, практики его применения, положений Концепции развития гражданского законодательства РФ сформировано представление о правовой сущности реорганизации как одного из способов прекращения юридических лиц. Автором рассматривается существо форм реорганизации, исследуется проблематика правопреемства при реорганизации.

Ключевые слова: юридическое лицо, прекращение юридического лица, реорганизация, формы реорганизации, правопреемство.

В настоящее время большинство ученых различают два вида прекращения деятельности юридических лиц: реорганизацию (ст. 57 ГК РФ), при которой обязанности реорганизуемого юридического лица в порядке правопреемства переходят к другим лицам (ст. 58 ГК РФ), и ликвидацию — с прекращением юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ). Зачастую отдельно выделяется и порядок, при котором осуществляется прекращение юридического лица при его несостоятельности (банкротстве) (ст. 65 ГК РФ) [1, с. 36; 2, с. 48; 3, с. 162; 4, с. 154].

В отличие от современного российского законодательного регулирования термин «прекращение юридического лица» достаточно давно существует в цивилистической доктрине. В конце XIX и начале XX века под прекращением юридического лица понималась только ликвидация [5, с. 165; 6; 7 с. 835; 8, с. 146], что было следствием отсутствия соответствующего правового регулирования реорганизации*

* Понятие реорганизации отсутствовало и в Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. Норма, содержащаяся в п. «б» ст. 364 ГК РСФСР 1922 г., рассматривала слияние общества как прекращение одного (или обеих) обществ с последующей их ликвидацией. То есть кодекс регламентировал вопросы прекращения коммерческих организаций, не проводя различий между реорганизацией и ликвидацией [8, с. 146-147].

102

[см.: 7, с. 1832]. Так, даже в первой четверти двадцатого века Ф. Вольфсон под прекращением юридических лиц понимает только ликвидацию [см.: 9, с. 35]. Постепенно реорганизация, наряду с ликвидацией, была отнесена законодателем к одному из способов прекращения юридических лиц [см.: 10].

Именно два данных института на сегодняшний день, как было отмечено выше, составляют категорию прекращения юридического лица. Многими учеными-цивилистами также не давалось отдельного определения данной категории и указывалось, что юридическое лицо прекращается путем реорганизации или ликвидации [см.: 11, 12]. Различие между данными способами прекращения юридических лиц проводится в зависимости от наличия (отсутствия) правопреемства [см.: 13, с. 217-218; 14, с. 121-122; 15, с. 199-202].

Однако случайно или нет, реорганизация юридических лиц долгое время не рассматривалась наукой как способ прекращения юридических лиц. Только ли дело здесь в развитии научной мысли, либо это объясняется другими причинами, связанными с сутью данных явлений? При анализе способов прекращения деятельности юридических лиц в юридической литературе большее внимание традиционно уделяется нормам, посвященным реорганизации. По мнению В.В. Долинской, это связано с тем, что, во-первых, имущественная масса остается в обороте и ее судьба

Вестник экономики, права и социологии, 2010, № 4

Право

нуждается в четком регулировании, во-вторых, при реорганизации затрагиваются интересы более широкого круга лиц (например, при слиянии — интересы организации, которая включает в себя прекращенное юридическое лицо, чего нет при ликвидации).

В этой связи хотелось бы обратить внимание на соответствующие положения Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации [17]. Концепция предлагает осуществить оптимизацию законодательства о юридических лицах, в том числе путем сокращения общего количества действующих в этой сфере законов при некотором увеличении норм ГК РФ, посвященных статусу юридических лиц, что, на наш взгляд, является немаловажным [17, с. 47].

В настоящее время порядок реорганизации юридического лица регулируется положениями ст.ст. 5760 ГК РФ и нормами иных законов (в частности, федеральных законов «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т.д.). В то же время, как справедливо отмечено в Концепции, правоприменительная практика ставит ряд вопросов, требующих решения:

— нет комплексных норм, регулирующих такую форму реорганизации, как преобразование;

— непонятен механизм и конкретные случаи реорганизации некоммерческих организаций в коммерческие и наоборот;

— отсутствуют нормы, регламентирующие процедуру взаимодействия налоговых органов и органов регистрационной службы при проведении реорганизации в форме преобразования;

— недостаточно четко обозначен правовой режим таких документов, как передаточный акт и разделительный баланс и т.д. [18, с. 29-33].

По мнению разработчиков Концепции, необходимо наполнить ГК РФ нормативным содержанием в части детализации процедуры реорганизации юридических лиц. Попытки подготовки отдельных законопроектов о реорганизации юридических лиц следует признать неудачными вследствие нарушения ряда общих принципов гражданско-правового регулирования и усложнением и без того сложной системы российского гражданского законодательства.

Заслуживает внимания содержащееся в Концепции предложение по введению института «обратной реорганизации» с целью недопущения нарушений законодательства со стороны учредителей при проведении процедуры реорганизации. Задача цивилистов в данной ситуации — разработать четкий механизм института «обратной реорганизации», круг субъектов, которые могут подавать соответствующие иски в суд, что в принципе требует отдельного научного исследования.

Продолжая анализ реорганизации, обратимся к современной российской юридической литературе, где реорганизация юридического лица рассматрива-

ется как один из способов прекращения его деятельности, отличающийся от ликвидации наличием правопреемства [19, с. 40]. При реорганизации юридическое лицо либо прекращает свою деятельность как субъект права, либо продолжает существовать с изменением имущественного положения. Происходит переход прав и обязанностей к вновь возникшему юридическому лицу или лицам, являющимся правопреемниками реорганизованного юридического лица [20, с. 23].

Как справедливо указывал Б.Б. Черепахин, при изменении субъектного состава правоотношений всегда происходит правопреемство. Благодаря правопреемству имеет место связь между старым и новым правоотношением, а благодаря этому — известное правопреемство в деятельности старого и нового субъектов передаваемых прав и обязанностей [21, с. 321]. Сам термин «правопреемство» также свидетельствует об этом, поскольку это переход прав и обязанностей от одного лица — правопредшественника к другому лицу — правопреемнику, заменяющему его в правоотношении.

Статья 57 ГК РФ предусматривает следующие формы реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Реорганизация юридического лица всегда сопровождается прекращением организации и (или) созданием, возникновением новой организации.

Рассмотрим виды реорганизации с позиции теории персонифицированного имущества, разработанной Е.А. Сухановым.

Исходя из того, что согласно данной теории имущество наделяется свойствами субъекта, реорганизация, в ходе которой происходит либо объединение, либо разделение этого имущества, представляет собой процесс смены персоны, влекущий создание новых субъектов на имущественной базе прежних. Однако поскольку, согласно данной теории, права и обязанности приобретает «имущество», то при смене персоны в порядке реорганизации они не отрываются от него, а следуют за ним. Следовательно, данная теория подтверждает вывод, что суть реорганизации состоит в передаче прав и обязанностей в порядке правопреемства к новому субъекту (субъектам). Отрицать прекращение юридического лица при реорганизации нельзя, однако оно является лишь неизбежным следствием этой процедуры, но никак не ее сущностью.

С позиции теории персонифицированного имущества слияние означает объединение имущественных субстратов двух (или более) юридических лиц в один, что влечет появление на его основе нового юридического лица. Прежние «персоны» прекращают свою деятельность. Реорганизация в форме слияния завершается с момента государственного признания вновь возникшего юридического лица (его государственной регистрации).

103

Вестник экономики, права и социологии, 2010, № 4

Право

Кстати, дореволюционные российские цивилисты традиционно рассматривали поглощение как форму слияния, при которой поглощенное товарищество (общество) прекращается [5, с. 165].

При такой форме реорганизации как присоединение имущественный субстрат присоединяемого юридического лица, обремененный также имеющимися обязательствами, становится частью имущества другого юридического лица. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Интересно разъяснение, данное в п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (далее — ВАС РФ) от 18 ноября 2003 г. № 19, согласно которому не предусмотрена возможность проведения реорганизации акционерных обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в т.ч. с обществами с ограниченной ответственностью), присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества [22].

Действующий ГК РФ предусматривает, что имущество юридического лица при слиянии и присоединении передается на основании передаточного акта. Однако насколько необходим данный документ при условии того, что при реорганизации происходит универсальное правопреемство? Какова судьба имущества или следующих за ним обязательств, если они по каким-либо причинам не попали в передаточный акт? Для ответа на эти вопросы можно привести показательный пример из судебной практики.

Судом был отклонен довод юридического лица, к которому было присоединено другое юридическое лицо, о том, что у него не возникло правопреемство в отношении прав на спорное имущество, поскольку передаточный акт, составленный при реорганизации, не содержит сведений об этом имуществе. Со ссылкой на универсальность правопреемства при реорганизации суд указал, что отсутствие в передаточном акте, составленном при реорганизации юридического лица в форме присоединения сведений о передаваемых правах не может свидетельствовать об отсутствии правопреемства. Права и обязательства присоединяемого юридического лица считаются переданными правопреемнику [23].

Универсальность правопреемства при реорганизации, по-видимому, послужила причиной того, что в проекте изменений в раздел I ГК РФ в статьях 58 и 59 ГК РФ полностью исключено понятие передаточного акта [24]. С данными предлагаемыми изменениями кодифицированного акта следует полностью согласиться.

104

Если слияние и присоединение, по своей сути, являются консолидацией активов юридического лица, то разделение и выделение означают дробление имущественной основы организации. Разделение влечет прекращение персоны отождествляемой с определенным имущественным субстратом и создание новых (двух или более) юридических лиц на основе разъединенного имущества, которое обособляется в указанные новые организации и «обрастает» всеми иными обязательными признаками юридических лиц.

Выделение, метко называемое некоторыми авторами противоположностью присоединения [см.: 16], отличается от разделения лишь тем, прежнее юридическое лицо, из которого выделяется имущество для создания новой организации (или нескольких), сохраняется.

В отличие от реорганизации в форме слияние и присоединения (когда имущественная основа и обязательства стекается к одному лицу, и поэтому, как мы упомянули выше, какого-либо передаточного документа в принципе не требуется) разделение и выделение должно сопровождаться четкой регламентацией передаваемых имущества и обязательств. Полный перечень передаваемых имущества и обязательств отражается в разделительном балансе.

Однако разделительный баланс не всегда позволяет определить правопреемника реорганизуемого общества. На помощь в разрешении данной проблемы вновь приходит разъяснение высшей судебной инстанции, которая указывает, что в этом случае вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. По мнению Пленума ВАС РФ, к такой же ответственности (солидарной) должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество), если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества (п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» [22]).

В полном согласовании с данным обязательное для арбитражных судов толковании п. 1 ст. 6 и п. 3 ст. 60 ГК РФ находится и точка зрения С.В. Мартышкина, который считает, что при выделении и разделении права и обязанности между несколькими юридическими лицами должны распределяться, исходя из возможности выполнения остающихся или передаваемых в порядке правопреемства обязанностей. Следовательно, величина передаваемых правопреемнику или остающихся у реорганизованного юридического

Вестник экономики, права и социологии, 2010, № 4

Право

лица активов должна быть не менее величины пассивов, имеющихся соответственно у правопреемника или правопредшественника [25, с. 157].

С этой позицией трудно не согласиться. Однако, при слиянии и присоединении возможны обратные ситуации, которые не всегда можно толковать однозначно. Например, успешная компания, имеющая высокую положительную структуру баланса, сливается с организацией, чьи обязательства существенно превышают стоимость его имущества. С одной стороны, в данной ситуации нарушаются права кредиторов первого юридического лица, тогда как кредиторы второго юридического лица улучшают свое положение.

Завершая характеристику выделения и разделения обратим внимание на еще одно отличие указанных форм друг от друга — момент окончания реорганизации. Для разделения — это момент государственной регистрация последнего образовавшегося лица и прекращения деятельности реорганизованного юридического лица. Для выделения — это момент государственной регистрации последнего выделившегося юридического лица.

Особый интерес представляет оценка с позиции теории персонифицированного имущества такой формы реорганизации как преобразование. На первый взгляд, может показаться, что данную форму невозможно рассмотреть с точки зрения данной теории, ведь имущественный субстрат в данном случае не претерпевает никаких изменений, что может поставить под сомнение либо существование такой формы реорганизации, либо саму теорию. Однако признак имущественной обособленности, поставленный во главу угла теорией персонифицированного имущества, означает не только наличие самого имущественного обособления, но и его форму: права учредителей относительно обособленного имущества, особенности их взаимодействия, условия управления имуществом. Именно эта форма и меняется при данной форме реорганизации. То обстоятельство, что данная форма реорганизации никак не может повлиять на права кредиторов и третьих лиц, поскольку обязательства остаются привязанными к неизменяемому имущественному субстрату, только подтверждает теорию персонифицированного имущества. Не случайно в проекте ГК РФ, в ст. 58 содержится норма, что к отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования не применяются правила статьи 60 ГК РФ, посвященные гарантиям прав кредиторов реорганизуемого юридического лица [24].

Такова общая картина, характеризующая формы прекращения юридического лица в виде реорганизации. Как мы можем видеть, при выделении, действительно, не происходит прекращения юридических лиц, а при присоединении не создаются новые юридические лица. Следовательно, все остальные

формы реорганизации (преобразование, слияние, разделение) сопровождаются как прекращением прежних (реорганизованных) организаций, так и созданием новых юридических лиц. Причем при реорганизации в некоторых случаях не происходит прекращения всех участников реорганизации, а прекращаются лишь некоторые из реорганизованных юридических лиц. Другие виды реорганизации — разделение, слияние, преобразование (конечно, кроме выделения, когда вообще не происходит прекращения организаций) сопровождаются прекращением всех первоначальных реорганизуемых юридических лиц.

Прекращение юридических лиц имеет значение также и при правопреемстве. Если организация при реорганизации не прекращается, то нельзя говорить и о возникновении правопреемства в отношении ее прав и обязанностей, так как при отсутствии прекращения юридического лица отсутствует и переход каких-то прав и обязанностей к другим организациям в связи с реорганизацией.

Особо следует отметить, что законодатель, формулируя понятие «ликвидация», под отсутствием правопреемства имеет в виду отсутствие не любого, а только универсального правопреемства, поскольку процедура ликвидации сама по себе не исключает сингулярное (частичное) правопреемство, т.е. переход отдельных прав и обязанностей ликвидируемого юридического лица к другим лицам. Так, права ликвидируемого юридического лица могут переходить к его кредиторам в результате расчетов с ними. Что же касается его учредителей (участников), они также в ряде случаев могут «наследовать» как его права (получая остаточное имущество, т.е. имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, — так называемую ликвидационную стоимость, или квоту), так и его обязанности (отвечая в субсидиарном порядке по его обязательствам перед кредиторами). Таким образом, именно отсутствие универсального правопреемства принципиально отличает ликвидацию от любой формы реорганизации.

Литература:

1. Грибанов В.П. Юридические лица. — М.: Изд-во Моск. ун-та, 1961. — 411 с.

2. Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. Флейшиц. — М.: Юрлитиздат, 1966. — 562 с.

3. Егоров Н.Д., Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право: учебник: В 2 т. 6-е изд., перераб. и доп. — М.: ИНФРА-М, 2002. — Т. 1. — 632 с.

105

Вестник экономики, права и социологии, 2010, № 4

Право

4. Гражданское право. Часть первая: учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. — М.: Юристъ, 2005. — 719 с.

5. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). — М.: Спарк, 1994. — 335 с.

6. Мейер Д.И. Русское гражданское право. — Петроград, 1914. — Ст. 87-9о. — 689 с.

7. Проект Гражданского уложения / Под ред. И.М. Тютрюмова, T.2. — СПб., 1915. — 1196 с.

8. Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. — М.: Фин. изд-во, 1927. — 151 с.

9. Вольфсон Ф. Учебник гражданского права РСФСР.

— М.: Юрид. изд-во НКЮ РСФСР, 1925. — 156 с.

10. Ст. 37 ГК РСФСР от 11 июня 1964 г. // Ведомости Верховного Совета РСФСР. — 1964. — № 24.

— Ст. 406.

11. Суханов Е.А. Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть / Отв. ред. Е.А. Суханов. — М.: «Вол-терс Клувер», 2008. — 720 с.

12. Гражданское право: Учебник. Т. I / Под ред. О.Н. Садикова. — Юридическая фирма «Контракт»: «ИНФРА-М», 2006. — 493 с.

13. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. — М., 1950. — 367 с.

14. Елисеев И.В. Гражданское право: учебник. / Под редакцией Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. — СПб., 1996. — 630 с.

15. Гражданское право: В 2 т. Том 1: учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп.

— М.: Издательство БЕК, 1998. — 816 с.

16. Долинская В.В. Реорганизация юридических лиц // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2006.

— № 8. — С. 4-14.

17. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. — М.: Статут, 2009.

— 160 с.

18. Концепция развития законодательства о юридических лицах / Проект Рекомендован Советом к опубликованию в целях обсуждения (протокол № 68 от 16 марта 2009 г.) (Подраздел 4 Законодательство о реорганизации юридических лиц ).

— URL: http://www.privlaw.ru/concep_YUR.rtf

19. Телюкина М.В. Реорганизация как способ прекращения деятельности юридических лиц // Законодательство. — 2000. — № 1. — С. 40-49.

20. Вагайцева Т.В. Правопреемство при реорганизации юридических лиц // Нотариус. — 2008. — № 4.

— С. 23- 46.

21.Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву.

— М., 2001. — 479 с.

22. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. — 2004. — № 1.

23. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22.09.2008 по делу № Ф08-5571/2008 // СПС «Гарант». 2010.

24. Проект изменений в раздел I ГК РФ размещен на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. — URL: http://www.arbitr.ru/_upimg/F1D 1873F3B7610EA129A1457192E2435_РазделI.pdf

25. Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореф. … канд. юрид. наук. — Самара, 2000. — 125 с.

Reorganization as a Method of Closure of Juridical Persons:

Essence, Forms, Legal Continuity

R. Miftakhutdinov

The Kazan branch of the Russian academy of justice

The article formulates an idea of the legislative essence of reorganization as one of the methods of a closure of juridical persons through the analysis of contemporary civil legislation, it’s practical use, certain provisions of a Concept of development of civil legislation in the Russian Federation. The author deals with the core principles of reorganization forms and problems of a legal continuity at the moment of reorganization.

Key words: juridical person, closure of a juridical person, reorganization, forms of reorganization, legal continuity.

106

Какие изменения произошли в Законодательстве по реорганизации юридических лиц?

Юридическая фирма «АВЕНТА». Март, 2015

Порядок реорганизации юридических лиц регламентируется «Гражданским кодексом Российской Федерации» № 51-ФЗ от 30.11.1994 г., рядом специальных Федеральных законов: «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.1998 г., «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26.12.1995 г., «О некоммерческих организациях» № 7-ФЗ от 12.01.1996 г. а так же иным законодательством РФ.

С 1 сентября 2014 года вступили в силу изменения, внесенные в Гражданский кодекс Федеральным законом № 99-ФЗ от 05.05.2014 г., которые коснулись и реорганизации юридических лиц.

Реорганизация юридического лица возможна в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

Решение о реорганизации юридического лица может быть принято его учредителями (участниками, акционерами) или уполномоченным на то органом юридического лица.

Допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм.

Кратко рассмотрим правопреемство юридических лиц при реорганизации (ст. 58 Гражданского кодекса).

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

Таким образом, реорганизация возможна как с ликвидацией юридического лица (слияние, разделение, присоединение, преобразование), так и с сохранением основного юридического лица и созданием нового (выделение).

Основная новелла в законодательстве затронула процедуру реорганизации в форме преобразования. Для данной формы реорганизации отменили обязанность юридического лица предварительно уведомлять регистрирующий орган и внебюджетные фонды о начале процедуры реорганизации, уведомлять кредиторов о принятом решении, подавать объявление в «Вестник государственной регистрации».

При реорганизации в форме преобразования в Налоговую инспекцию на государственную регистрацию сразу подается соответствующий комплект документов о создании нового юридического лица и о прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица, что значительно сокращает срок регистрации.

Кроме того, из Гражданского кодекса были изъяты положения, касающиеся разделительного баланса. Теперь переход прав и обязанностей при любой форме реорганизации осуществляется только в соответствии с передаточным актом.

Юридическая фирма «АВЕНТА». Март, 2015

Наследование

Что такое наследование?

Наследование — это упорядоченная передача власти, активов или другой собственности от одной организации к другой. Правовые нормы и документы регулируют правопреемство в отношении имущества имения после смерти человека. Корпоративные и правительственные структуры также обычно создают правила наследования для обеспечения упорядоченной передачи власти при различных обстоятельствах.

Понимание преемственности

Правопреемство имеет место, когда обстоятельства требуют от организации передать власть, активы или собственность какой-либо другой стороне.Типичные триггеры для наследования включают выход на пенсию, смерть, моральный износ или утрату трудоспособности. В идеальных условиях все стороны, участвующие в процессе преемственности, подготовили и задокументировали план, чтобы процесс шел гладко, что позволяет любому преемнику выполнять любые новые обязанности таким образом, чтобы он был полностью совместим со всеми другими существующими структурами.

Наследование в области имущественного планирования

В имущественном планировании завещания и трасты обеспечивают контроль над правопреемством активов человека после его смерти.Например, личный отзывный траст дает возможность переместить активы в юридическое лицо за пределами имущественной массы, предоставляя при этом конкретные инструкции относительно того, кто владеет активами, а также как и когда эти активы будут распределены в будущем. В сочетании с завещанием о перераспределении, которое перемещает любые оставшиеся активы из имущества в траст, большинство людей может осуществлять полный контроль над правопреемством своих активов.

Для имений, в которых умерший не имеет завещания, законодательные нормы регулируют, кто получает активы наследства в процессе, называемом наследованием по закону.В США эти законы различаются от штата к штату и обычно отдают предпочтение правам супругов и детей по сравнению с другими потомками. Посторонние лица или организации редко получают имущество в соответствии с этими правилами, даже если умерший сделал неофициальные просьбы о том, что им выгодно имущество. Согласно законам о наследовании по закону, некоторые штаты конфискуют активы лиц, которые умирают, не оставив в живых родственников.

Наследование президента США

Многие организации и правительства используют четкие правила преемственности, чтобы обеспечить упорядоченную передачу власти в случае, если ключевые лидеры не смогут выполнять свои обязанности.Соединенные Штаты предусматривают преемственность исполнительной власти в Конституции США, дополненной Актами о преемственности президента, принятыми Конгрессом в 1792, 1886 и 1947 годах. Среди прочего, правила определяют иерархию того, кто унаследует полномочия США. Президент в случае смерти, недееспособности, отставки или отстранения от должности в порядке импичмента. Вице-президент США стоит первым в очереди на престол, за ним следуют спикер Палаты представителей и временный президент Сената.После этих выборных должностей различные члены кабинета занимают свои места в очереди, при условии, что они соответствуют требованиям для занятия этой должности. Один из членов линии преемственности назначается назначенным оставшимся в живых, чтобы оставаться в нераскрытом отдельном месте во время таких событий, как инаугурация президента или обращение к государству Союза, когда все остальные в линии преемственности собираются в том же месте в одном и том же месте. время.

Планирование преемственности для владельцев бизнеса — Планирование недвижимости

Если у вас есть собственный бизнес, вы можете оставить его в семье или продать его до или после вашей кончины.Независимо от того, какой вариант вы выберете, тщательное планирование обеспечит бесперебойную работу бизнеса и защиту от крупных неожиданных налоговых обязательств.

Есть ли у вашего бизнеса завещание?

ДА, все активы, включая бизнес-активы, обычно должны пройти процедуру завещания (если только активы не позволяют указывать бенефициаров).

Однако определенные трасты (GRAT или GRUT) могут быть учреждены в течение вашей жизни, что позволит любому последующему росту активов траста выходить за пределы вашего налогооблагаемого имущества. Важно проконсультироваться с юристом и / или налоговым консультантом о ваших конкретных обстоятельствах.

Рекомендуется проконсультироваться с юристом или налоговым консультантом, обладающим опытом в этой области.

Особые налоговые льготы

Важно понимать, что стоимость вашего бизнеса может продолжать расти с момента планирования вашего имущества до вашей кончины, и что налогооблагаемое имущество будет включать стоимость на дату вашей смерти.

Уход совладельцам

Если у вашего бизнеса есть один или несколько совладельцев, вы можете подумать о заключении соглашения, согласно которому в случае смерти любого владельца его доля автоматически выкупается другим владельцем (ами).Эта договоренность, известная как договор купли-продажи, может гарантировать, что бенефициары умершего владельца (включая супругов или других членов семьи) не станут собственниками непреднамеренно. Можно приобрести страхование жизни или создать безотзывный траст страхования жизни (ILIT) для покрытия этих договоров купли-продажи и обеспечения необходимой ликвидности.

Создание плана преемственности

Как минимум, план преемственности бизнеса должен предусматривать систематическую передачу управления и владения бизнесом.

Планирование преемственности руководства может включать:

  • Развитие, обучение и поддержка преемников.
  • Передача ответственности и полномочий правопреемникам.
  • Внешние директора / советники для обеспечения объективности процесса (при необходимости).
  • Максимальное удержание ключевых сотрудников за счет справедливого планирования вознаграждения для руководства, членов семьи / несемейных сотрудников и активных / неактивных акционеров.

При планировании передачи права собственности могут учитываться:

  • Координация между тем, кто будет владеть бизнесом, и тем, кто будет управлять бизнесом.
  • Учет интересов бизнеса и семьи собственника.
  • Сроки передачи бизнеса при жизни. Это может предоставить вам возможность проконсультироваться с преемником (-ами) и в целом снизить риск продажи бизнеса со скидкой.

Как минимизировать налоги и избежать завещания

Разрыв между тем, сколько стоит ваш бизнес на момент планирования вашего имущества, и тем, сколько он стоит на момент вашей кончины, а также другие проблемы с ликвидностью могут быть устранены путем создания ILIT.Если ILIT структурирован правильно, выплаты, выплачиваемые по основному страховому полису, не проходят через завещание и становятся доступными немедленно, обеспечивая денежные средства для уплаты налогов на наследство и других нужд.

Вы можете передать свои бизнес-активы своим детям и сохранить для себя источник дохода, учредив удерживаемый аннуитетный траст доверителя (GRAT) или удержанный паевой доверительный фонд доверителя (GRUT). Если активы вырастут в течение срока действия траста, прирост стоимости не будет облагаться налогом на наследство, поэтому эти трасты могут быть эффективными инструментами для передачи быстрорастущего бизнеса.

Чтобы получить льготы по налогу на наследство для этого типа траста, траст должен быть четко структурирован, и вы должны пережить сроки траста. Вы можете снизить этот риск, структурируя ILIT для замещения богатства, чтобы помочь компенсировать потенциальные налоговые обязательства, которые могут возникнуть, если вы умрете до истечения срока действия траста.

Другой подход — это семейное товарищество с ограниченной ответственностью или семейное общество с ограниченной ответственностью. Например, вы можете создать коммандитное товарищество для владения бизнес-активами.Некоторые из паев ограниченного партнерства могут быть переданы вашим преемникам, потенциально исключив их из вашего налогооблагаемого имущества. Поскольку интересы ограниченного товарищества не контролируют товарищество, стоимость переданных активов может быть дисконтирована для целей налога на дарение. Как и в случае с GRAT и GRUT, семейные товарищества с ограниченной ответственностью подчиняются сложным правилам, и рекомендуется проконсультироваться с опытными специалистами в области налогообложения и имущественного планирования.

Планирование преемственности: что нужно знать владельцам малого бизнеса

Вы, наверное, слышали об использовании завещания или другого инструмента планирования наследства для защиты своей семьи, но как насчет вашего бизнеса? Малые предприятия в значительной степени полагаются на своих владельцев, и неожиданная смерть делового партнера может оставить ключевую роль незаполненной.Без плана преемственности, в котором указано, кто должен вступить во владение, бизнес может оказаться под угрозой краха. Это, в свою очередь, может означать, что наследники владельца не смогут унаследовать ценный бизнес. Чтобы обеспечить плавный переход, у вас должен быть план преемственности.

Оглавление

Посмотреть больше

Что происходит с деловым интересом в случае смерти владельца?

Как правило, ваши деловые интересы являются частью вашего имущества.Вы можете включить их в свое завещание, доверительное управление или другие документы по имущественному планированию. Вы можете оставить свой бизнес конкретным наследникам или разделить свой бизнес как часть вашего общего имущества. Как именно это произойдет, зависит от типа бизнеса.

Индивидуальное предприятие

Некорпоративное индивидуальное предприятие прекращает свое существование после смерти владельца. Денежные средства, товарно-материальные запасы и другие активы предприятия являются личной собственностью владельца и становятся частью его имущества, как и другие его личные вещи.Отдельного бизнеса нет.

Если вы хотите передать свой бизнес наследнику, чтобы он продолжал управлять им, вы можете включить это в свой план преемственности. Процесс будет аналогичен продаже другому индивидуальному предпринимателю. Ваш наследник получит бизнес-активы, включая его контракты и интеллектуальную собственность, но технически это будет новый бизнес-объект.

Партнерские отношения

Что происходит с товариществом после смерти партнера, зависит от соглашения о партнерстве и от того, владеют ли умерший владелец или владельцы контрольным пакетом акций.Три основных варианта включают следующее:

  • Расторгнуть партнерство, завершить бизнес и распределить бизнес-активы между каждым партнером.
  • Живые партнеры выкупают имущественную долю умершего партнера в товариществе. Живые партнеры продолжают вести бизнес.
  • Живые партнеры принимают наследника умершего партнера как нового партнера с теми же интересами, что и умерший партнер. Бизнес продолжает работать в прежнем режиме.

Общества с ограниченной ответственностью

Общества с ограниченной ответственностью (LLC) функционируют аналогично индивидуальному предпринимательству, если был один собственник, и товариществам, если было несколько владельцев. Для LLC с несколькими владельцами операционное соглашение LLC будет определять, что произойдет в случае смерти владельца бизнеса. Как и в случае партнерства, это может включать в себя роспуск LLC или передачу имущества умершего владельца на долю в LLC.

Корпорации

И корпорации S, и корпорации C являются юридическими лицами, полностью отделенными от своих владельцев.Когда владелец умирает, корпорация продолжает свою деятельность, и доли владельца в корпорации становятся частью его имущества. Наследники, получившие эти акции, получают все дивиденды, право собственности и права голоса, предоставленные этими акциями.

А как насчет налогов на наследство?

Все владельцы малых предприятий должны учитывать налоги на наследство в своем плане наследования. Налоги на наследство различаются в зависимости от стоимости бизнеса и общего размера имущества владельца, включая другие его активы.Как федеральное правительство, так и правительство штата могут взимать налог на наследство.

Самая большая проблема для многих семейных предприятий заключается в том, что большая часть их собственного капитала связана с бизнесом. При федеральных ставках налога на имущество, достигающих 40 процентов, эти семьи часто вынуждены продавать свой бизнес, чтобы платить налоги, даже если они хотят продолжать его вести. Чтобы избежать этого, налоговое планирование на наследство также должно быть частью плана наследования.

Кто должен взять на себя управление в краткосрочной перспективе?

Первым шагом в плане преемственности является поддержание бизнеса в период между переходом владельца и завершением передачи права собственности и другими необходимыми этапами перехода.Хотя это, вероятно, будет трудным временем для всех, кто вовлечен в бизнес, должно быть как можно меньше перерывов в работе.

Если заказы клиентов не выполняются или продавцы не получают оплату, бизнес может потерять отношения, которые он установил за эти годы. Кроме того, клиенты будут интересоваться, будет ли бизнес продолжать работать на том же уровне обслуживания без владельца, а поддержание нормального уровня обслуживания их успокоит их.

Цели на этом этапе — преемственность и избежание борьбы за власть.Вы должны быть уверены, что кто-то возьмет на себя ответственность, а люди не будут спорить о том, кто это должен быть. В идеале это должен быть совладелец или доверенный менеджер, который уже знаком с ролями, которые играл умерший хозяин. Не идеально иметь наследника, который еще не играл управленческую роль, чтобы сразу приступить к делу, потому что он может быть не знаком с бизнесом или не сможет завоевать доверие сотрудников.

В вашем рабочем соглашении и справочнике для сотрудников должно быть указано, кто вступает во владение в отсутствие ключевых лиц.Помимо обеспечения ясности для всех, кто работает в бизнесе, он помогает тем, кого попросят сделать шаг вперед, психологически подготовиться к дополнительным обязанностям.

Продать или продолжить?

Если вы хотите, чтобы ваш бизнес был частью наследства ваших наследников или чтобы они продолжали работать, это создает основу для оставшейся части вашего плана преемственности. В дополнение к вашим собственным предпочтениям вы должны убедиться, что ваши наследники готовы, желают и могут взять на себя ответственность, прежде чем переходить к ответственности за ведение бизнеса.Для этого необходимо поговорить по душам, чтобы выяснить, совпадают ли их цели и жизненные приоритеты с вашими.

Кто должен взять на себя управление на постоянной основе?

Последнее, о чем вам нужно подумать, — это кто должен отвечать за ваш бизнес в будущем. Если вы хотите, чтобы миноритарный владелец или управляющий, не являющийся владельцем, взял на себя управление, рекомендуется заключить соглашение о выкупе, которое позволит им выкупить вашу долю у ваших наследников. Это может быть денежная сумма или гонорар, выплачиваемый вашим наследникам за определенное количество лет.

Если вы хотите, чтобы наследник вступил во владение, вы должны убедиться, что у него есть образование, опыт и деловая хватка, чтобы сделать это успешно. Если вы почти на пенсии и почти готовы передать бразды правления, это относительно просто. Если выбранный вами наследник еще не готов, вам может потребоваться промежуточный план, в котором доверенный советник возьмет на себя операции, пока ваш наследник не будет готов к работе.

Вы готовы?

Вы можете найти эти и другие инструменты планирования преемственности в нашем центре юридических документов.Поскольку хороший план преемственности охватывает множество различных аспектов, как юридических, так и неправовых, полный план преемственности будет содержать ряд различных документов, которые вы должны хранить вместе в надежном месте, как и в случае с вашими личными документами по планированию наследства.

Закон о преемственности бизнеса

Компании должны планировать закрытие или передачу права собственности. Независимо от того, могут ли владельцы предвидеть конец бизнеса, нельзя игнорировать стратегию выхода.Эксперты советуют начинать планирование преемственности как минимум за 15 лет до предполагаемого завершения или передачи бизнеса. Эффективный план — будь то частные акции, переданные высокопоставленному менеджеру, передача руководства членам семьи или продажа бизнеса — гарантирует плавную передачу бизнеса от нынешних владельцев к следующему поколению.

Планирование преемственности включает в себя четкое определение партнерами компании целей выхода для владельцев бизнеса и последующую разработку тщательной стратегии поглощения.Стратегия должна учитывать все личные, деловые, финансовые, юридические и налоговые аспекты достижения целей акционеров. Цели могут включать максимальную выручку, минимизацию риска, закрытие сделки или выбор новых инвесторов. Стратегия должна учитывать планы на случай внезапной болезни или смерти владельцев.

  • Определите ценность для бизнеса и доли каждого партнера
  • Приобрести страховку жизни для всех партнеров
  • Определить способ передачи бизнеса
  • Выберите преемника

Когда компания решает, что пора обналичивать деньги, первым делом необходимо определить точную стоимость бизнеса или долю бизнеса конкретного владельца.Это можно сделать одним из нескольких способов. Сертифицированный бухгалтер (CPA) может оценить бизнес, или все партнеры могут прийти к произвольному соглашению. Если часть компании состоит исключительно из публично торгуемых акций, доля владельца будет определяться рыночной стоимостью акций на тот момент.

После определения долларовой стоимости бизнес должен приобрести страхование жизни для всех партнеров. Таким образом, если партнер умирает до выхода из партнерства, доходы от смерти будут использованы для покупки доли умершего партнера в бизнесе и распределения ее между оставшимися партнерами.

Есть несколько способов передачи бизнеса. Соглашение о перекрестных закупках формируется, когда каждый партнер принимает политику в отношении каждого из деловых партнеров. Каждый партнер является одновременно владельцем и бенефициаром одной и той же политики, поэтому, когда один из партнеров умирает, ценность каждой политики распределяется между постоянными партнерами, которые будут использовать выручку для покупки части бизнеса умершего партнера по заранее определенному цена.

В соглашении о покупке юридического лица бизнес приобретает индивидуальный полис для каждого партнера, а сам бизнес становится одновременно владельцем и бенефициаром полиса.В случае смерти партнера или владельца предприятие использует прибыль по полису для приобретения части бизнеса умершего лица. Стоимость каждого полиса, как правило, подлежит вычету, поэтому бизнес берет на себя все расходы и гарантирует справедливость партнеров.

Иногда страховщики проводят полисы первой смерти, что означает, что один полис распространяется на всех владельцев бизнеса.Эти полисы могут быть менее дорогими, потому что застрахован только один случай смерти. Например, Дженнифер, Том и Сэм открывают магазин мороженого и принимают полис первой смерти на стоимость одной трети бизнеса. Когда Дженнифер умирает, их магазин мороженого получает страховые выплаты. Том и Сэм используют эти доходы для выкупа доли Дженнифер в бизнесе. Том и Сэм тогда владеют бизнесом 50 на 50.

Выбор преемника — важный аспект планирования преемственности.Многие владельцы бизнеса считают полезным обратиться за советом к совету директоров или поисковому комитету. Специалисты рекомендуют, чтобы выбранный преемник полностью погрузился в выполнение важнейших функций компании перед переходом. Также рекомендуется составить график передачи контроля над компанией.

Планирование преемственности в бизнесе требует тщательной подготовки. Владельцы бизнеса, стремящиеся к плавному и справедливому разделению своих интересов при закрытии бизнеса, должны обратиться за помощью к юристу.

Какие типы организаций дают мне наибольшую гибкость при выборе плана преемственности?

Одним из наиболее важных факторов, которые следует учитывать при создании юридического лица, является гибкость, которую он обеспечивает для непрерывного плана преемственности. Гибкость позволяет инвесторам в недвижимость легко передавать права собственности.

Индивидуальные предприятия очень гибкие и легко передаются, потому что владельцы индивидуальных предприятий несут личную ответственность за любые и все коммерческие активы, долги и обязательства. Чтобы передать право собственности на индивидуальное предприятие, владельцы должны идентифицировать и оценивать все активы бизнеса, которые могут быть материальными или нематериальными (например, списки клиентов, оборудование, инвентарь или авторские права компании). Стоимость бизнес-активов обычно оценивается на основе балансовой стоимости .Владельцам индивидуального предприятия рекомендуется пользоваться услугами профессионального оценщика для определения стоимости активов предприятия. После определения стоимости бизнес-активов владельцы должны подготовить коммерческое предложение, в котором четко указаны бизнес-активы для покупателя и согласована цена для рассматриваемого бизнес-объекта. Для завершения продажи и передачи права собственности покупатель должен перевести средства по согласованной цене, а владелец должен передать покупателю коммерческие активы.Однако важно отметить, что лицензии на ведение бизнеса или налоговая идентификация не могут быть переданы покупателю, поэтому владельцы должны закрыть эти счета, а покупатель должен подать заявку на получение новых лицензий или налоговых номеров.

Напротив, товарищества — более сложные объекты для передачи, потому что право собственности уже было определено и рассчитано в процентах, как указано в Операционном соглашении о партнерстве. Операционное соглашение о партнерстве — это форма, которая обычно обсуждается и заполняется в начале партнерства, в которой между партнерами распределяется процент владения.Чтобы передать право собственности другим существующим партнерам, партнеры просто распределяют свою долю владения между другими. Чтобы передать право собственности новому партнеру, партнеры должны рассчитать свой процент владения и подписать соглашение купли-продажи, чтобы официально оформить передачу права собственности. Партнеры также должны подать две формы в Калифорнийский совет по вопросам равенства: заявление об изменении контроля и форму собственности юридических лиц.

Корпорации C (C Corps) — это сложные объекты для передачи, потому что владение C Corp рассчитывается на основе количества акций, находящихся в собственности внутри организации.Если у C Corp есть общедоступные акции, которые постоянно колеблются, например, публичные акции, то ее акции может быть трудно определить и передать. Однако, если у C Corp есть только частные акции, принадлежащие ее владельцам, то владельцы могут покупать и продавать акции друг другу и записывать передачи. В зависимости от количества акций, переданных между владельцами, покупка и продажа акций может сначала потребовать одобрения совета директоров C Corp или даже ее собственных акционеров.

Корпорации S (Корпус S) также являются сложными для передачи организациями.Корпуса S отличаются от корпораций C тем, что они строго ограничены до 75 владельцев, а Устав S Corps (который создается при создании Корпуса S) может ограничивать круг лиц, которым разрешено передавать акции. Чтобы выпустить новые акции, владельцы S Corp должны сначала проверить Устав, чтобы определить общее количество разрешенных акций. Устав будет определять общее количество разрешенных акций и количество выпущенных в настоящее время акций. Затем совет директоров S Corp должен проанализировать активы предприятия и выпустить новые акции по согласованной цене.Наконец, владельцы S Corp выдают сертификаты акций новым акционерам и регистрируют передачу в бухгалтерских книгах S Corp. Наконец, чтобы продать существующие акции среди акционеров, владельцы S Corp могут покупать и продавать акции друг у друга и записывать переводы в бухгалтерские книги S Corp. В зависимости от количества акций для покупки и продажи акций может потребоваться одобрение совета директоров S Corp или даже его собственных акционеров.

Наконец, общества с ограниченной ответственностью (ООО) очень просты в управлении и передаче.LLC с одним участником рассматриваются как индивидуальные предприниматели, поэтому их владельцы уже лично владеют активами организации и могут легко их продать. LLC с несколькими участниками сложнее передать, потому что в операционных соглашениях LLC обычно указывается, как может быть передана собственность. Операционные соглашения LLC заключаются при создании LLC и определяют правила владения. Поскольку владельцы LLC владеют определенной долей участия в LLC, они должны проконсультироваться с Операционным соглашением, чтобы определить, как установить цену, определить и передать право собственности на такие доли.

Создание бизнес-единицы с учетом конечной цели — отличная бизнес-стратегия. В будущем могут появиться возможности продать или даже привлечь инвесторов и продать акции вашей компании. Лучше всего пройти через эти сценарии со знающим и опытным юристом по коммерческому праву, чтобы вы могли планировать сейчас на будущее. Свяжитесь с Кендалл Ло по телефону (310) 619-4941 для консультации.

Планирование преемственности в бизнесе | Адвокатское бюро Гейгера

Планирование выхода из бизнеса для закрытых предприятий

Что такое планирование преемственности в бизнесе? Планирование преемственности бизнеса — это процесс подготовки к передаче управления бизнесом другому физическому или юридическому лицу.Основная цель большинства владельцев бизнеса — передать бизнес третьей стороне таким образом, чтобы минимально нарушить бизнес-операции и сохранить или даже обеспечить повышенную оценку бизнеса для владельца, передающего бизнес.

Зачем нужен план преемственности?

Есть несколько основных причин для планирования выхода. Первый из них — предоставить ликвидность владельцам бизнеса. Еще одна важная причина для планирования выхода — это минимизация налогов на передачу, будь то дарение или завещание по завещанию или доверию.Многие владельцы бизнеса также хотят обеспечить непрерывность своего бизнеса, чтобы сотрудники, которые так много лет зависели от своей работы, не остались без работы. И последнее, но не менее важное: правильное планирование преемственности может помочь владельцу бизнеса справедливо спланировать жизнь своих детей и других членов семьи в будущем.

Для некоторых владельцев бизнеса бизнес не представляет собой основную часть их активов. В таких случаях может быть предпочтительнее передать свой бизнес следующему поколению.Но для большинства владельцев бизнеса их главный актив — это бизнес. Следовательно, обеспечение максимальной стоимости бизнеса и возможность ликвидации и генерирования денежного потока для финансирования пенсионного обеспечения — важная причина для разработки плана преемственности.

Планирование налогов на недвижимость

Однако, если целью владельца бизнеса является передача права собственности членам семьи, систематический план подарков и / или продажи акций семейного бизнеса от владельцев наследникам в течение многих лет принесет пользу обоим поколениям.Если план отсутствует и происходит неожиданная смерть или инвалидность владельца, ценность бизнеса и способность преемников продолжать успешно вести бизнес могут резко снизиться.

Бизнес, имеющий высокую стоимость (например, стоимостью более 5 250 000 долларов для не состоящих в браке владельцев и более 10 500 000 долларов для состоящих в браке владельцев), также может облагаться налогом на наследство. Клиент, чье имущество состоит в основном из семейного бизнеса, может захотеть сохранить ценность и жизнеспособность бизнеса, чтобы передать его следующему поколению, но не рискует отказаться от продажи бизнеса для уплаты налога на наследство.Эта озабоченность является законной, потому что без надлежащего планирования федеральные налоги на наследство, которые в 2013 году составляли 40 процентов для налогооблагаемого имущества, превышающего 5 250 000 долларов США для плательщиков единого налога (10 500 000 долларов США для супружеских пар, совместно владеющих своими активами), могут создать существенные налоговые обязательства для наследники бизнеса. В результате наследники бизнеса могут столкнуться с трудностями при уплате налога на наследство в трудный переходный период, когда их энергия необходима для ведения бизнеса. Лучше всего иметь план преемственности, в котором уже учтено это непредвиденное обстоятельство и который дает наследникам бизнеса свободу продолжать и поддерживать стоимость бизнеса, не отказываясь от продажи бизнеса.Использование трастов по страхованию жизни и страхованию жизни может помочь обеспечить ликвидность для имущества владельца бизнеса, чтобы избежать принудительной продажи бизнеса с целью уплаты налога на имущество.

Еще одна проблема для владельцев бизнеса, которые хотят передать свой семейный бизнес членам семьи, — это налог на передачу с пропущенным поколением членам семьи, удаленным более чем на одно поколение (т. Е. Внукам). Это налог в дополнение к налогу на наследство при определенных обстоятельствах.

Наиболее распространенные способы выхода собственника из бизнеса

Есть несколько способов, которыми владелец бизнеса может выйти из своего бизнеса.Наиболее очевидным является продажа бизнеса третьей стороне или создание ESOP. Другой распространенной стратегией выхода из бизнеса является передача бизнеса в виде подарка, продажи или ГРАТ членам семьи, например детям. Еще один способ выйти — просто свернуть бизнес и закрыть магазин. Давайте рассмотрим эти варианты более подробно.

Продажа бизнеса

Во-первых, давайте рассмотрим различные способы, которыми владельцы бизнеса могут продать свой бизнес третьей стороне. Первый и самый очевидный — выставить бизнес на продажу напрямую или через бизнес-брокера.Есть много разных способов структурировать сделку. Покупатель может захотеть продолжить деятельность от имени корпорации или LLC, которая была первоначально создана, и, следовательно, купит акции корпорации или доли участия в LLC. Другой распространенный способ — продать только активы бизнеса (именуемый «продажей активов»). Это может включать в себя такие вещи, как список клиентов, программное обеспечение, оборудование, коммерческие секреты, торговое наименование компании, ее веб-сайт или другие цифровые активы, здание, в котором работает бизнес, и т. Д.Продажа бизнеса может быть организована за единовременную выплату, но гораздо чаще можно увидеть структурированные выкупы, которые происходят с течением времени и даже включают аннуитеты. Некоторые владельцы бизнеса даже структурируют возможность оставаться консультантом в течение нескольких лет и получают зарплату независимо от того, насколько они вовлечены в бизнес.

Если у вас есть деловой партнер, настоятельно рекомендуется заключить договор купли-продажи, чтобы не возникло путаницы в отношении долей собственности и чтобы наследники не были вынуждены участвовать в судебном процессе, чтобы получить доступ к своим унаследованным интересам в бизнес.Не редкость, когда два или более деловых партнера заключают соглашение купли-продажи, финансируемое за счет страхования жизни и планирования выплаты выручки супруге владельца бизнеса или отзывному трасту владельца бизнеса. Последний более эффективен в том смысле, что он лучше подходит для непредвиденных обстоятельств, таких как условные наследники бизнеса.

Передача бизнеса сотрудникам через ESOP

Владелец бизнеса также может настроить так называемый ESOP (план владения акциями сотрудников).ESOP — это план, по которому основной капитал компании передается сотрудникам компании. Технически ESOP представляет собой план выплат с установленными взносами, отвечающий требованиям налогообложения. Функционально ESOP — это очень гибкий инструмент, который использует деньги, не облагаемые налогом на прибыль, для достижения таких целей, как обеспечение ликвидности для акционеров, продолжение бизнеса, увеличение оборотного капитала для бизнеса и благотворительность. ESOP отличается от любого другого плана вознаграждения сотрудников тем, что ESOP Trust, или ESOT, предназначен в первую очередь для хранения акций спонсирующего работодателя.Простой пример: компания создает траст, в который компания вкладывает акции или наличные деньги для покупки акций. Затем запасы распределяются по индивидуальным счетам сотрудников траста. Когда деньги вносятся в траст, они используются для покупки акций у первоначальных акционеров. Затем он распределяется по индивидуальным счетам сотрудников.

Продажа и подарки членам семьи

Один из простых способов передать бизнес членам семьи, например детям, — это использовать внутрисемейную ссуду.Преимущество использования этой стратегии заключается в том, что согласно §7872 Налогового кодекса минимальные процентные ставки, которые должны использоваться между кредитором и заемщиком, установлены довольно низкими (обычно намного ниже преобладающей рыночной ставки, взимаемой банками). В этом разделе кода также указываются результаты налога на прибыль и дарение, если в ссуде используется процентная ставка ниже требуемой минимальной процентной ставки IRS.

Другой способ — использовать продажу векселей в рассрочку намеренно дефектному трасту доверителя (также известного как IDGT) или делать ежегодные подарки IDGT.Эти методы могут помочь повысить налоговую эффективность перевода и могут усилить контроль продавца над сделкой. Это могут быть самые мощные доступные инструменты для предоставления большего контроля при устранении, переносе или отсрочке налогов при составлении плана преемственности.

По сути, сделка продажи вращается вокруг продажи активов в рассрочку намеренно дефектному трасту «Концедент» в обмен на простой вексель. Причина, по которой он намеренно неисправен, не в том, что с доверием что-то не так.Это просто позволяет Концеденту уплачивать подоходный налог с активов, принадлежащих трасту (что позволяет еще больше «сжечь» наследственное имущество).

Еще одним инструментом планирования является SCIN (самоотменяемая платежная записка). Как правило, SCIN используется для продажи актива (обычно акций, долей участия, активов в семейном бизнесе или доли в недвижимости). Его называют чем-то средним между частной аннуитетом и продажей в рассрочку, со многими преимуществами обоих.

SCIN используются в основном для продажи актива трасту или напрямую от старшего члена семьи младшему члену семьи.Продавец продает актив в обмен на рассрочку со сроком меньше, чем ожидаемая продолжительность жизни продавца. IRS предоставляет таблицы для расчета ожидаемой продолжительности жизни. В рассрочку содержится положение, согласно которому оставшаяся сумма полностью аннулируется в случае смерти продавца. Этот тип договоренностей лучше всего подходит для продажи третьему лицу или членам семьи.

Удерживаемые аннуитетные трасты (ГРАТ) доверителя

Доверительный фонд удерживаемой ренты (также известный как GRAT) может быть хорошим вариантом для владельцев, которые, как ожидается, проживут не менее нескольких лет, хотят сохранить большую часть или весь доход от своего бизнеса и где ожидается рост бизнеса. стоимость с течением времени.

В этом типе соглашения владелец сохраняет долю в бизнесе до того, как она будет передана бенефициарам траста. Это также позволяет сохранить конфиденциальность перевода и может защитить бизнес от требований кредиторов.

Чтобы объяснить в общих чертах, как работает GRAT, сначала давайте рассмотрим механизм траста. Владелец бизнеса устанавливает GRAT, а затем передает трасту акции компании. Этот тип доверия является безотзывным, поэтому его нельзя изменить или отозвать.Доверительный управляющий траста управляет акциями компании и любыми другими активами, переданными трасту. Траст составлен с положениями о том, что аннуитет будет выплачиваться из траста владельцу бизнеса в течение определенного количества лет. Это называется периодом хранения. Аннуитет может быть фиксированной суммой в долларах или может быть составлен как процент от стоимости активов, которые изначально были внесены в траст.

Если в каком-либо конкретном году у траста недостаточно дохода для выплаты владельцу бизнеса указанной суммы аннуитета, то для осуществления платежа должна использоваться основная сумма траста.В конце периода удержания активы траста, включая все приросты активов, затем переходят бенефициарам траста.

Когда акции бизнеса первоначально передаются в GRAT, IRS классифицирует это действие как подарок бенефициарам траста. Однако размер подарка уменьшается на актуарную стоимость аннуитета, в котором владелец бизнеса сохраняет интерес. Эта сумма определяется несколькими факторами, такими как ежемесячная процентная ставка, установленная IRS, возраст владельца бизнеса, количество лет, в течение которых он или она получит аннуитет, независимо от того, являются ли получатели траста членами семьи владельца бизнеса.

Вот самое интересное. Если владелец бизнеса доживает до конца срока аннуитета, установленного в GRAT, ни один из активов, переданных трасту, не будет облагаться федеральным налогом на наследство после смерти владельца бизнеса.

Закрытие магазина

Наконец, владелец бизнеса может просто закрыть магазин, прекратить все дальнейшие деловые операции и продать любые активы предприятия. Если владелец бизнеса решит это сделать, необходимо решить несколько ключевых вопросов.Если компания использует веб-сайт, владелец должен закрыть сайт или создать на веб-странице сообщение о том, что компания больше не существует.

Для закрытия корпорации или LLC также потребуется подача некоторых документов в Государственный секретарь Калифорнии. Вам также необходимо будет уведомить Государственный налоговый департамент по франчайзингу о роспуске, чтобы вы больше не продолжали платить государственному налоговому департаменту по франчайзингу плату за ведение бизнеса в качестве LLC или корпорации в штате. Вы захотите отменить свою бизнес-лицензию и оплатить все существующие обязательства компании.Если вы подаете заявление о роспуске вашей корпорации или LLC, государственный секретарь захочет убедиться, что вы выполнили все свои юридические финансовые обязательства, прежде чем они утвердят роспуск.

Если вы работаете вне офиса, вам необходимо пересылать всю почту для бизнеса на абонентский номер. Коробка минимум на 6-12 месяцев или к вашему личному месту жительства.

Как создать надежный план преемственности в бизнесе

Вы думаете об уходе из бизнеса? Или, может быть, ваш бизнес наконец-то идет хорошо, и вы хотите, чтобы он продолжал идти так, как вы этого хотите.Планирование преемственности в бизнесе может помочь вам установить следующую линию лидерства, сохранить преемственность и сохранить ваши пожелания в отношении вашего бизнеса в будущем.

В этой статье рассматривается, как создать план преемственности в бизнесе, какие документы и политики могут сыграть роль, а также способы обеспечения плавного процесса перехода.

Ключевые выводы

  • План преемственности — это общий план обеспечения непрерывности бизнеса при смене собственника в запланированных или непредвиденных ситуациях.
  • Цель плана преемственности — обеспечить бесперебойную работу бизнеса во время и после перехода.
  • Основная часть плана преемственности — это юридические документы с языком, который определяет переход.
  • Лучшее время для создания плана преемственности бизнеса — это немедленно, а затем часто обновлять его.

Зачем нужен план преемственности бизнеса

План преемственности бизнеса — это не отдельный документ, составляемый владельцем. Он должен быть в первую очередь частью юридической структуры вашего бизнеса и с самого начала включаться в руководящие документы вашего бизнеса.Думайте о плане преемственности не просто как о том, кто станет вашим преемником, а как о плане преемственности, который будет использоваться как в случае запланированных переходов, так и в случае неожиданных сбоев, таких как общественное здравоохранение или экономический кризис.

Ключевые элементы вашего плана преемственности:

  • Определите возможных преемников
  • Обдумайте ценность вашего бизнеса и способы ее улучшения
  • Включите налоги и планирование наследства
  • Предвидите неопределенность
  • Решите, как передать право собственности

Подготовка к плану преемственности

Начните планирование преемственности в бизнесе с просмотра руководящих документов вашего бизнеса и внесения изменений, чтобы включить ваши конкретные пожелания в отношении того, что произойдет, если вы больше не управляете бизнесом.

Если у вашего бизнеса несколько владельцев, например товарищество или компания с ограниченной ответственностью (LLC), вам необходимо убедиться, что в регулирующих документах учтены изменения в структуре бизнеса, если владелец уходит, умирает или разводится.

Конкретные руководящие документы для каждого вида бизнеса включают:

  • Партнерское соглашение о партнерстве
  • Операционный договор и учредительный договор для ООО (аналогично соглашению о партнерстве)
  • Учредительный договор, устав и акционерное соглашение корпорации

Индивидуальное предприятие не имеет регулирующего документа, а это означает, что вам необходимо создать письменную запись о ваших пожеланиях в отношении вашего бизнеса с помощью поверенного, как часть вашего общего планирования личного имущества.Эти документы могут включать завещание или отзывное доверие.

План преемственности и стратегия выхода немного отличаются. Оба плана касаются планирования бизнес-изменений, но стратегия выхода больше фокусируется на решении закрыть или продать бизнес.

Выбор преемников

Ключом к плану преемственности бизнеса является рассмотрение того, как вы хотите, чтобы управление и контроль над вашим бизнесом выглядело в будущем.

В интервью The Balance по электронной почте адвокат Хейли Аюр сказала, что сложная часть планирования преемственности бизнеса — это выяснить, кто должен принимать решения в будущем, и как контролировать это после того, как вы больше не участвуете в бизнесе.Это связано с правом собственности и регулирующими документами, потому что владельцы обычно голосуют за назначение директоров, менеджеров и должностных лиц, если они не собираются самостоятельно принимать деловые решения.

Например, в семейном бизнесе права собственности одного из родителей могут перейти к ребенку после его смерти. Если в регулирующих документах не указано иное, ребенок может иметь возможность назначить себя менеджером или должностным лицом.

Что включить в свой план

Формулировка соглашения о партнерстве делегирует конкретные инструкции о том, что делать в случае спора, расторжения договора, смерти или других сценариев, изменяющих жизнь.Этот язык гарантирует, что ваши пожелания будут выполнены независимо от обстоятельств.

В интервью по электронной почте изданию The Balance адвокат Нэнси Шик объяснила, что, когда происходят изменения, соглашение о партнерстве может стать отличным руководящим документом. Вот несколько примеров:

  • Положение о разрешении споров, которое может обеспечить шаги, необходимые для разрешения конфликтов между партнерами
  • Положение о расторжении, которое может предусматривать шаги, необходимые для отставки или снятия с должности
  • Дополнительные положения, подробно описывающие ограничения права собственности наследников или других внешних сторон и что делать, если партнер станет инвалидом или умрет

Без четкого письменного соглашения о таких условиях право собственности на бизнес может перейти к нескольким бенефициарам, которые могут не иметь опыта или интереса к бизнесу.

Если вы не уверены, что вам нужен план преемственности бизнеса, учтите, что стоимость найма юриста для составления хороших документов может быть намного дешевле, чем судебная тяжба с семьей или деловыми партнерами в суде.

Как обеспечить надежный план преемственности

Вот еще несколько советов по созданию плана преемственности, который будет поддерживать успех вашего бизнеса после вашего увольнения.

Решите, кто будет управлять бизнесом

Решите, какую роль вы хотите играть в своем бизнесе во время переходного периода и после него.Вы хотите оставаться у власти, и если да, то как долго? Или, может быть, вы хотите оставить наследство, работая консультантом или членом совета директоров после ухода из активного руководства.

Проведите финансовую проверку

Один из быстрых способов определить финансовые слабые стороны — это использовать некоторые финансовые коэффициенты для вашего бизнеса и проанализировать их в сравнении с отраслевыми стандартами. Особенно обратите внимание на долгосрочные показатели, такие как коэффициенты платежеспособности, которые измеряют способность компании выплачивать свои долги и ликвидность.

Получить оценку бизнеса

Оценка бизнеса поможет вам выявить слабые места и исправить их. Вам нужно будет найти аккредитованного оценщика оценки бизнеса для этой задачи, чтобы убедиться, что он соблюдает стандарты. Посетите веб-сайт Американского общества оценщиков, чтобы найти оценщика.

Обзор политики компании

По словам Аюре, анализ политики компании важен для того, чтобы убедиться, что ваш план преемственности выполняет то, что вы от него хотите.Подготовьтесь, установив свои политики прямо сейчас. Сюда может входить установка критериев для должностей и наличие должностных инструкций для ключевых должностей, включая генерального директора, членов совета директоров и менеджеров, а также определение политик для обзоров и продвижения по службе.

Пересмотрите и обновите свой план

Создание плана преемственности — это не просто предложение «все готово». Настройте регулярные обзоры плана, чтобы видеть, что изменилось как внутри, так и за пределами вашей компании. Налоговое законодательство часто меняется, поэтому вам необходимо проконсультироваться с лицензированным налоговым специалистом и юристом, чтобы внести изменения в документы.

Часто задаваемые вопросы (FAQ)

Что такое страхование преемственности бизнеса?

Страхование преемственности бизнеса недоступно, но вы можете использовать страхование жизни для предоставления льгот совладельцам бизнеса. Например, товарищество или партнеры могут купить полис страхования жизни на других партнеров (не на себя). Если партнер умирает, полис выплачивает компенсацию в случае смерти бизнесу или другим партнерам. Выручка затем переходит к членам семьи или наследникам застрахованного, в то время как живые партнеры продолжают владеть бизнесом.

Компания также может получить полис страхования ключевого лица на владельца бизнеса или ключевого руководителя. Эта страховка защищает бизнес в случае неожиданной смерти застрахованного. Этот вид страхования очень полезен для малого бизнеса, у которого могут возникнуть проблемы с переживанием смерти учредителя или владельца.

Когда нужно проводить планирование преемственности в бизнесе?

Владельцы малого бизнеса должны вести бизнес на протяжении всей своей деятельности. План преемственности предназначен не только для выхода на пенсию, но и на случай непредвиденных обстоятельств или просто для общего обзора бизнеса.

Создайте план преемственности как можно скорее и пересматривайте его не реже одного раза в год. Учитывайте изменения в экономике, занятости, налогах и правовом ландшафте. Получайте новую оценку бизнеса каждые несколько лет, чтобы убедиться, что стоимость актуальна. Учитывайте изменения как в структуре бизнеса, так и в планах собственника.

.

Leave a Reply

Your email address will not be published. Required fields are marked *