Заявка на торги по банкротству: Заявка на торги по банкротству с InvestTorgi

Как проводятся торги по банкротству

11 ошибок начинающего инвестора в торги по банкротству

Закон об упрощенной (бесплатной) процедуре банкротства физ.лиц

Инвестиции 2021. Инвестиции в торги по банкротству. Выгодно?

Плюсы, минусы и последствия банкротства. 2020 год.

Квартиры с торгов по банкротству.

Заказать звонок

Спасибо

Наш менеджер свяжется с Вами в течение 15 минут.

Мониторинг недвижимости

Получить консультацию

Возникли вопросы?

Оставьте свои контактные данные и мы с Вами свяжемся в ближайшее время!

Покупателям имущества должника

Услуги по Банкротству/Покупателям имущества должника

Национальная ассоциация институтов закупок представляет ряд специализированных услуг для помощи участникам торгов по реализации имущества должников (банкротов)

Перечень услуг для покупателей имущества должника

Национальная ассоциация институтов закупок (далее — НАИЗ) предлагает следующие услуги для Участников торгов по банкротству:

•     подача заявки на участие в торгах;

•     поиск лотов по заданным параметрам;

•     иные услуги по согласованию сторон.

Стоимость каждой услуги определяется индивидуально и зависит от объема и сложности работы. Для расчета стоимости, а также за дополнительной информацией можно обратиться по тел. 8 (495) 514-02-05 либо электронной почте [email protected].

Подача заявки на участие в торгах

В случае отсутствия опыта, электронной подписи либо возможности самостоятельно участвовать в торгах, лицо, заинтересованное в приобретении имущества, может воспользоваться услугами специалистов НАИЗ, которые подготовят необходимый пакет документов и подадут заявку на участие в торгах. Подача заявки осуществляется от имени клиента (Принципала) с электронной подписью НАИЗ (Агента).

Данная услуга включает в себя:

• получение аккредитации на площадке;

• анализ извещения о проведении торгов и документов об имуществе;

• подготовка документов для подачи заявки, запрос дополнительных сведений от организатора торгов;

• подача заявки на электронной площадке;

• содействие в защите интересов клиента (в случае нарушения порядка проведения торгов).

Поиск лотов по заданным критериям

По запросу клиента специалисты НАИЗ осуществят подбор имущества (лотов) по заданным параметрам. Поиск может быть осуществлен разово либо в течение определенного периода времени.

Данная услуги включает в себя:

•      поиск лотов;

•      представление отчета для клиента;

•      подготовка запроса организатору торгов о предоставлении дополнительной информации по имуществу: отчета об оценке, фотографий, иных сведений (при необходимости).

Омск – город будущего!. Официальный портал Администрации города Омска

Омск — город будущего!

Город Омск основан в 1716 году. Официально получил статус города в 1782 году. С 1934 года — административный центр Омской области.

Площадь Омска — 566,9 кв. км. Территория города разделена на пять административных округов: Центральный, Советский, Кировский, Ленинский, Октябрьский. Протяженность города Омска вдоль реки Иртыш — около 40 км.

Расстояние от Омска до Москвы — 2 555 км.

Координаты города Омска: 55.00˚ северной широты, 73.24˚ восточной долготы.

Климат Омска — резко континентальный. Зима суровая, продолжительная, с устойчивым снежным покровом. Лето теплое, чаще жаркое. Для весны и осени характерны резкие колебания температуры. Средняя температура самого теплого месяца (июля): +18˚С. Средняя температура самого холодного месяца (января): –19˚С.

Часовой пояс: GMT +6.

Численность населения на 1 января 2020 года составляет 1 154 500 человек.

Плотность населения — 2 036,7 человек на 1 кв. км.

Омск — один из крупнейших городов Западно-Сибирского региона России. Омская область соседствует на западе и севере с Тюменской областью, на востоке – с Томской и Новосибирской областями, на юге и юго-западе — с Республикой Казахстан.

©Фото Б.В. Метцгера

Герб города Омска

Омск — крупный транспортный узел, в котором пересекаются воздушный, речной, железнодорожный, автомобильный и трубопроводный транспортные пути. Расположение на пересечении Транссибирской железнодорожной магистрали с крупной водной артерией (рекой Иртыш), наличие аэропорта обеспечивают динамичное и разностороннее развитие города.

©Фото Алёны Гробовой

Город на слиянии двух рек

В настоящее время Омск — крупнейший промышленный, научный и культурный центр Западной Сибири, обладающий высоким социальным, научным, производственным потенциалом.

©Фото Б.В. Метцгера

Тарские ворота

Сложившаяся структура экономики города определяет Омск как крупный центр обрабатывающей промышленности, основу которой составляют предприятия топливно-энергетических отраслей, химической и нефтехимической промышленности, машиностроения, пищевой промышленности.

©Фото Б.В. Метцгера

Омский нефтезавод

В Омске широко представлены финансовые институты, действуют филиалы всех крупнейших российских банков, а также брокерские, лизинговые и факторинговые компании.

Омск имеет устойчивый имидж инвестиционно привлекательного города. Организации города Омска осуществляют внешнеторговые отношения более чем с 60 странами мира. Наиболее активными торговыми партнерами являются Испания, Казахстан, Нидерланды, Финляндия, Украина, Беларусь.

Город постепенно обретает черты крупного регионального и международного делового центра с крепкими традициями гостеприимства и развитой инфраструктурой обслуживания туризма. Год от года город принимает все больше гостей, растет число как туристических, так и деловых визитов, что в свою очередь стимулирует развитие гостиничного бизнеса.

©Фото Б.В. Метцгера

Серафимо-Алексеевская часовня

Омск — крупный научный и образовательный центр. Выполнением научных разработок и исследований занимаются более 40 организаций, Омский научный центр СО РАН. Высшую школу представляют более 20 вузов, которые славятся высоким уровнем подготовки специалистов самых различных сфер деятельности. Омская высшая школа традиционно считается одной из лучших в России, потому сюда едут учиться со всех концов России, а также из других стран.

©Фото А.Ю. Кудрявцева

Ученица гимназии № 75

Высок культурный потенциал Омска. У омичей и гостей нашего города всегда есть возможность вести насыщенную культурную жизнь, оставаясь в курсе современных тенденций и течений в музыке, искусстве, литературе, моде. Этому способствуют городские библиотеки, музеи, театры, филармония, досуговые центры.

©Фото В.И. Сафонова

Омский государственный академический театр драмы

Насыщена и спортивная жизнь города. Ежегодно в Омске проходит Сибирский международный марафон, комплексная городская спартакиада. Во всем мире известны такие омские спортсмены, как борец Александр Пушница, пловец Роман Слуднов, боксер Алексей Тищенко, гимнастка Ирина Чащина, стрелок Дмитрий Лыкин.

©Фото из архива управления информационной политики Администрации города Омска

Навстречу победе!

Богатые исторические корни, многообразные архитектурные, ремесленные, культурные традиции, широкие возможности для плодотворной деятельности и разнообразного отдыха, атмосфера доброжелательности и гостеприимства, которую создают сами горожане, позволяют говорить о том, что Омск — город открытых возможностей, в котором комфортно жить и работать.

©Фото из архива пресс-службы Ленинского округа

Омск — город будущего!

НЮАНСЫ ПОДАЧИ ЗАЯВКИ НА ТОРГАХ. РАЗЪЯСНЕНИЯ СУДОВ

ООО «ЦТО» представило организатору торгов заявку, из которой прямо следовало, что претендентом на участие в торгах является именно указанное общество, а не Павлов М.И., в то время как плательщиком задатка выступил Павлов М.И.; в приложенной к заявке доверенности указаны полномочия ООО «ЦТО» на представление интересов Павлова М.И. в соответствии с агентским договором об участии в торгах по продаже имущества ОАО «ВТК», однако сам агентский договор организатору торгов вместе с заявкой не представлен; к заявке не приложен документ, удостоверяющий личность Павлова М.И. В силу пункта 4.5 Порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве заявитель вправе отозвать заявку на участие в открытых торгах не позднее окончания срока представления заявок на участие в открытых торгах, направив об этом уведомление оператору электронной площадки. Изменение заявки допускается только путем подачи заявителем новой заявки в сроки, установленные настоящим Порядком, при этом первоначальная заявка должна быть отозвана. В случае если в новой заявке не содержится сведений об отзыве первоначальной заявки, ни одна из заявок не рассматривается. Следовательно, правом на внесение изменений в поданную заявку и перечень прилагаемых документов обладает заявитель, оператор электронной площадки или организатор торгов не вправе осуществлять такие действия. Однако указанным правом Павлов М.И. не воспользовался. Перечисленные обстоятельства позволили судам первой и апелляционной инстанций прийти к выводу о том, что в рассмотренном случае действия организатора торгов (ОАО «Фонд имущества Санкт-Петербурга») соответствуют требованиям Закона о банкротстве и Правил проведения торгов, что свидетельствует о правильности принятых по делу судебных актов (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 октября 2013 г. N Ф01-11417/13 по делу N А79-3955/2009).

Реализация имущества путем публичного предложения в конкурсном производстве

До вступления в силу поправок, предусмотренных Законом №432-ФЗ, к Федеральному закону от 26. 10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (Далее – Закон о банкротстве), которыми были внесены изменения в п. 4, ст. 139 указанного закона реализация имущества должника посредством публичного предложения предусматривала признание победителем торгов — участника торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов.

Фактически природа публичного предложения являлась аналогом акцепта оферты, по аналогии со ст. 438 ГК РФ. Должник, в лице организатора торгов, предлагал неограниченному кругу лиц приобрести имущество по цене, действующей для определенного периода публичного предложения. В случае если в определенном периоде никто «не принял оферту» по оговоренной цене, то цена последовательно снижалась либо до момента, когда хотя бы одно лицо изъявило желание приобрети имущество, либо когда цена снижалась до так называемой «цены отсечения». При этом с даты определения победителя торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения прием заявок прекращался.

Не смотря на то, что Закон о банкротстве оперирует понятием «торги», применительно к публичному предложению, тем не менее, по смыслу публичное предложение не являлось торгами. Понятие «торги», как способ заключения договора, четко не определено в ст. 447 ГК РФ. Тем не менее, можно выделить основные признаки такой формы реализации имущества должника как «торги». При проведении открытых торгов двумя базовыми признаками являются: привлечение максимального количества участников и конкуренция ценовых предложений, которая позволяет реализовать имущество с максимальной выгодой. Что касается публичного предложения, то до вступления в силу соответствующих поправок публичное предложение не удовлетворяло ни первому, ни второму признаку. Максимальное количество участников не имело смысла, так как договор заключался с участником, который первым представил заявку. По этой же причине говорить о конкуренции ценовых предложений было бессмысленно, так как договор заключался по цене предложения имущества, заранее определенной организатором торгов.

Указанное мнение подтверждалось судебной практикой[1], согласно которой указывалось на отсутствие необходимости применения пункта 9 статьи 110 Закона о банкротстве с целью привлечения как можно большего числа покупателей для получения максимального результата, так как в данном случае общее количество заявок не имеет значения. При этом также было подтверждено положение о том, что продажа имущества посредством публичного предложения не является продажей на торгах по смыслу статьи 447 ГК РФ и пункта 5 статьи 110 Закона о банкротстве.

До внесения поправок в Закон о банкротстве сложилась практика, согласно которой ряд требований к процедуре проведения торгов посредством публичного предложения, предусмотренных Законом о банкротстве, не применялся, что приводило к нарушению прав участников торгов и ставило их в неравные условия. В частности, судами не применялись нормы абз. 11, п. 8, ст. 110 и положения п. 9, ст. 110 Закона о банкротстве, согласно которым срок представления заявок на участие в торгах должен составлять не менее чем 25 рабочих дней со дня опубликования и размещения сообщения о проведении торгов, а также обязанность организатора торгов не позднее, чем за 30 дней до даты проведения торгов опубликовать сообщение о продаже имущества. Такое положение дел приводило к тому, что организатор торгов мог начать прием заявок в публичном предложении на следующий день после публикации сообщения о проведении торгов, в первый же день получить первую заявку, прекратить прием заявок и заключить договор купли-продажи имущества. Жалобы на подобные действия организаторов торгов неоднократно рассматривались как судами, так и органами Федеральной антимонопольной службы. Тем не менее, зачастую, суды не находили нарушений в действиях организатора торгов. В частности судами указывалось[2], что в продаже посредством публичного предложения решающее значение имеет период действия предложения. В противном случае публикация сообщения о публичном предложении не позднее, чем за тридцать дней до даты его размещения приведет к необоснованному затягиванию срока конкурсного производства и увеличению соответствующих расходов. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в процедуре конкурсного производства не устанавливает 30-дневного срока для размещения сообщения о продаже имущества должника путем публичного предложения.

Также невозможно было определить понятие «проведение торгов» в публичном предложении. А как следствие, применить положения п. 9, ст. 110 Закона о банкротстве, о не менее чем 30-дневном сроке публикации до даты проведения торгов и определить срок приема заявок не менее 25 рабочих дней с момента публикации сообщения о торгах, так как прием заявок мог быть закончен в любой момент.

Фактически ситуация радикально изменилась принятием Закона №432-ФЗ которым были внесены поправки в п. 4, ст. 139 Закона о банкротстве, согласно которым в случае, если несколько участников торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения представили в установленный срок заявки, содержащие различные предложения о цене имущества должника, но не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов, право приобретения имущества должника принадлежит участнику торгов, предложившему максимальную цену за это имущество. Можно говорить о том, что данное положение дел изменило природу публичного предложения, прировняв его к торгам, так как в данной трактовке определения победителя заложены базовые признаки торгов: привлечение максимального количества участников с целью получения максимального ценового предложения и конкуренция ценовых предложений.

В связи с изменением данного порядка необходимо учесть, что вся приведенная практика, скорее всего, будет пересмотрена в обратную сторону. Так, соблюдение срока не менее 25 рабочих дней на возможность подачи заявки на участие в торгах (абз. 11, п. 8, ст. 110 Закона о банкротстве) уже имеет совершенно понятный смысл: обеспечение возможности подачи заявки на участие в торгах максимально возможному количеству заинтересованных лиц. Также как и срок в 30 дней с момента публикации сообщения о торгах, предусмотренный п. 9, ст. 110 Закона о банкротстве. Указанные сроки, как в случае торгов в форме аукциона, направлены, прежде всего, на возможность заявителя провести необходимые процедуры по регистрации на электронной площадке, ознакомиться с имуществом и подать заявку. Формальный подход по соблюдению сроков в 25 рабочих дней на подачу заявки может заключаться в том, что в первом периоде публичного предложения срок приема заявок может быть определен, как срок не менее 25 рабочих дней.

Остается неопределенным вопрос о понимании термина «проведение торгов» в публичном предложении в соответствии с новым порядком. Понимание данного термина важно при определении срока публикации сообщения о торгах не менее, чем за 30 дней до даты проведения торгов. Однако здесь можно обратиться к аналогиям. Согласно абз. 5, п. 13, ст. 110 Закона о банкротстве при проведении торгов с закрытой формой подачи ценовых предложений организатор торгов публично в день, во время и в месте, которые указаны в сообщении о проведении торгов, оглашает представленные участниками торгов предложения о цене. Организатор торгов рассматривает предложения участников торгов о цене и определяет победителя торгов. Часто встречается мнение о том, что «проведение торгов» является длящейся процедурой. Однако если определить момент времени, когда можно «провести» торги, то можно считать, что «проведение торгов» имеет определенные временные рамки. Как в аукционе с закрытой формой подачи ценовых предложений, так и в публичном предложении. До момента, пока не определены участники торгов, провести торги невозможно. Как и невозможно их провести до момента публичного оглашения ценовых предложений и их сравнения. То есть фактически «проведением торгов» можно считать процедуру сравнения представленных ценовых предложений.

В соответствии с новым порядком проведения торгов посредством публичного предложения, изложенным в п. 5.2. Приказа № 495 все зарегистрированные заявки на участие в торгах, направляются оператором электронной площадки организатору торгов не позднее тридцати минут после наступления окончания периода проведения торгов. Таким образом, организатор торгов, может рассмотреть поступившие заявки на участие в торгах посредством публичного предложения, определить участников торгов и сравнить ценовые предложения не ранее окончания первого периода проведения торгов. Следовательно, датой проведения торгов можно считать следующий день после окончания первого периода торгов.

Необходимо отметить, что заявитель может подать заявку на участие в торгах в «установленный срок», что фактически означает любой интервал времени в пределах «установленного срока», когда объявлен прием заявок. Следовательно ситуация при которой данный срок может быть сокращен, либо итоги торгов могут быть подведены до момента окончания «установленного срока» является недопустимой. В отличие от прежнего порядка подведения итогов публичного предложения, когда итоги торгов могли быть подведены в любой момент.

В заключение следует отметить, что положения абз. 5, п. 6.1.3. Приказа № 495 поставили точку в спорах относительно вопроса о выборе победителя торгов посредством публичного предложения исходя из поступления всех заявок в течение всех периодов публичного предложения или исходя из заявок, поступивших на определенном периоде публичного предложения. Приказом № 495 установлено, что заявки на участие в торгах, поступившие в течение определенного периода проведения торгов, рассматриваются только после рассмотрения заявок на участие в торгах, поступивших в течение предыдущего периода проведения торгов, если по результатам рассмотрения таких заявок не определен победитель торгов.

[1] Постановление 9 Арбитражного апелляционного суда от 05.07.2013 №09АП-17872/2013-ГК по Делу №А40-147200/12

[2] Определение ВС РФ от 27.07.2015 № 310-КГ15-9228 по Делу №А14-2428/2014; Определение ВАС РФ от 17.06.2014 № ВАС-7402/14 по Делу № А32-12336/2013

363 Продажа — понимание того, как работает процесс продажи 363

Что такое продажа 363?

A 363 Продажа означает продажу активов организации Материальные активы Материальные активы — это активы, имеющие физическую форму и удерживаемую стоимость. Примеры включают основные средства. Материальные активы подпадают под Раздел 363 Кодекса США о банкротстве. Продажа позволяет должникам выполнять свои обязательства перед кредиторами. Ведущие банки США. По данным Федеральной корпорации по страхованию вкладов США, на февраль 2014 года в США насчитывалось 6799 коммерческих банков, застрахованных FDIC.Центральным банком страны является Федеральный резервный банк, который появился после принятия Закона о Федеральном резерве в 1913 году путем продажи своих активов и использования собранных средств для погашения их долгов.

Покупатели активов получают выгоду от возможности приобретения ценных активов, свободных от залогов, требований или других обременений — часто по сниженным ценам. Суд по делам о банкротстве предоставляет должнику или доверительному управляющему право продавать активы организации, даже если есть возражения со стороны младших кредиторов. Младший транш Младший транш представляет собой необеспеченный долг, который имеет меньшую приоритетность погашения, чем другие долги в случае дефолта.Также называется субординированным долгом после рассмотрения их ходатайства в суде.

Продажа 363 дает находящемуся во владении должнику больший контроль над распоряжением активами, чем в случае, когда доверительному управляющему разрешено продавать активы в соответствии с главой 7 «ликвидационное банкротство». Собственный должник контролирует распоряжение активами под защитой суда по делам о банкротстве, давая должнику возможность контролировать условия сделки, предлагаемые в ходе торгов. При ликвидации банкротства в соответствии с главой 7 назначенный судом управляющий распоряжается активами без участия должника во владении.

Процесс продажи 363

Процесс продажи 363 прост, хотя точные процедуры продажи каждой организации могут отличаться, и каждый суд по делам о банкротстве может принять решение следовать своей собственной процедуре. Большинство продаж 363 используют что-то похожее на следующий процесс:

1. Должник продает активы потенциальным покупателям

Продажа 363 начинается с того, что должник продает активы организации для привлечения потенциальных покупателей.Если есть несколько заинтересованных покупателей, должник соглашается с тем, кто предложит самую высокую цену, чтобы выступить в качестве покупателя с преследующей лошадью. Цена этого участника аукциона является базовой ценой для ставок на аукционе, а другие участники будут использовать эту ставку в качестве ориентира.

Претендент на скачущую лошадь помогает установить «минимальную» цену для активов, продаваемых на аукционе, тем самым защищая должника от ситуации, когда он может получить только необоснованно низкие ставки на свои активы. Взамен за это должник предлагает такие льготы, как плата за разрыв. Комиссия за разрыв, также называемая комиссией за прекращение, — это штраф, который выплачивается при сделках слияния и поглощения, если продавец отказывается от сделки.Плата требуется для компенсации первоначальному покупателю времени и ресурсов, потраченных на переговоры по сделке, возмещения определенных расходов или условий торгов, благоприятных для покупателя с преследующей лошадью. Должник и участник торгов вместе работают над составлением соглашения о покупке активов, в котором излагаются условия продажи с аукциона.

2. Должник подает ходатайство в суд по делам о банкротстве.

После подготовки договора купли-продажи активов должник обращается в суд за разрешением на продажу активов на аукционе по заказу суда.Должник также требует одобрения судом процедур и правил, которые будут использоваться во время аукциона, а также одобрения любых стимулов, предлагаемых участнику торгов. Формат конкурсных торгов на аукционе по банкротству предназначен для максимизации цены, которую должник получает за выставленные на продажу активы. Процедуры аукциона могут требовать таких вещей, как минимальные приращения ставок и соблазнов участников торгов, такие как исключительные права — на указанный период времени — на участие в торгах на определенные активы.

3.Суд по делам о банкротстве одобряет продажу активов.

Ходатайство об одобрении может потребовать от суда ускорить процесс торгов. Утверждение процедуры может занять до семи дней, после чего должник информирует заинтересованных покупателей об аукционе. Суд может предоставить участникам торгов до 30 дней для подачи заявок. Продолжительность периода торгов обычно варьируется в зависимости от типа выставляемых на аукцион активов.

После того, как период торгов и торги закрываются, аукцион открывается.Должник оглашает заявки заинтересованных покупателей, а затем выбирает выигравшую заявку в прозрачной атмосфере.

4. Продажа актива победителю торгов

После закрытия торгов и объявления победителя суд должен утвердить продажу актива, прежде чем он будет передан победителю торгов. Если есть стороны, которые возражают против продажи, они должны указать причины своих возражений и обратиться в суд по делам о банкротстве.Должник также должен продемонстрировать суду, что существует разумная коммерческая цель для продажи актива (ов), и указать, увеличивается или уменьшается справедливая рыночная стоимость актива.

Суд по делам о банкротстве оставляет за собой право одобрить или отклонить продажу активов, в зависимости от поставленных перед ним вопросов. Одна из причин обращения в суд за одобрением продажи состоит в том, что суд постановил, что продажа активов была произведена за «справедливое возмещение», и таким образом снизил риск обжалования передачи права собственности.Если суд постановит, что продажа активов была совершена «добросовестно», это решение обеспечивает защиту продажи активов от возможного отмены в апелляционном порядке.

Выгоды от продажи 363

Продажа 363 по заказу суда по делам о банкротстве приносит пользу всем заинтересованным сторонам. Должники, которые не хотят проходить реорганизацию, получают выгоду от возможности максимизировать прибыль от продажи своих активов посредством конкурентных торгов. Покупатели получают возможность покупать активы по выгодной цене с одобрения суда и не беспокоясь об отмене продажи, если аукцион проводится правильно и суд постановит, что продажа была проведена добросовестно.Покупатели также получают выгоду, получая право собственности на активы, на которые не распространяются права удержания или требования.

Продажа 363 также выгодна кредиторам. Как ключевые участники процесса банкротства, они могут возражать против любых ходатайств, представленных должником в суд, или одобрять их. Например, если должник запрашивает разрешение на продажу активов покупателю по более низкой оценке, чем справедливая рыночная стоимость или наивысшая цена, предложенная другим участником торгов, суд должен выслушать возражения кредитора, прежде чем дать одобрение или отказ.

Кроме того, продажа 363 позволяет обеспеченным кредиторам подавать «кредитную заявку», которая может аннулировать часть или всю задолженность должника перед кредитором. Когда обеспечение, которое служило обеспечением для ссуды, ранее предоставленной должнику, выставляется на аукцион, тогда обеспеченный кредитор не ограничивается только предложением денежной заявки на залоговый актив — вместо этого он может выбрать ставку на сумму долга, причитающегося ему. должником по кредиту, по которому актив служил обеспечением.

Кредитные торги — пример

Давайте посмотрим на пример кредитных предложений: Предположим, что Кредитор А предоставил ссуду 750 000 долларов компании, которая сейчас проводит продажу 363, причем ссуда полностью обеспечена активами компании, винтажный музыкальный автомат 1960-х, подписанный Элвисом Пресли.Без необходимости использовать свой оборотный капитал или другие денежные средства или их эквиваленты резервов — или брать ссуду для финансирования покупки — Кредитор A может просто сделать кредитную заявку на музыкальный автомат в размере 685000 долларов, при этом основная сумма задолженности должника все еще остается невыплаченной кредит. Если это окажется выигрышным предложением, то Кредитор А может завладеть музыкальным автоматом, не платя за него наличными, а вместо этого просто зачислив должнику в счет погашения ссуды (при условии одобрения суда по делам о банкротстве).

Ограничения на продажу 363

Некоторым заинтересованным потенциальным покупателям активов при продаже 363 может быть некомфортно из-за прозрачного характера процедуры банкротства, которая делает их заявки публичными. Высокий уровень прозрачности подвергает покупателей большему риску быть переброшенным. Кроме того, наличие нескольких заинтересованных покупателей может усложнить переговоры для участника торгов.

Еще одно ограничение продажи 363 состоит в том, что если способ ее проведения не соответствует требованиям суда по делам о банкротстве, то продажа активов не будет одобрена судом.Если суд постановит, что продажа не была проведена добросовестно, тогда продажа может быть отменена по апелляции, и должнику, возможно, придется пройти через весь процесс заново, чтобы успешно завершить продажу 363.

Другие ресурсы

CFI предлагает программу сертификации Financial Modeling & Valuation Analyst (FMVA) ™ Certification FMVA® Присоединяйтесь к 350 600+ студентам, которые работают в таких компаниях, как Amazon, JP Morgan и Ferrari, к тем, кто хочет вывести свою карьеру на новый уровень .Чтобы продолжать учиться и продвигаться по карьерной лестнице, вам будут полезны следующие ресурсы CFI:

• Несостоятельность Несостоятельность Несостоятельность — это ситуация, в которой фирма или физическое лицо не в состоянии выполнить финансовые обязательства перед кредиторами по мере наступления срока погашения долга. Несостоятельность — это состояние финансовых затруднений, а банкротство — это судебное разбирательство.
• Безналоговая реорганизация Безналоговая реорганизация Чтобы считаться безналоговой реорганизацией, сделка должна соответствовать определенным требованиям, которые сильно различаются в зависимости от формы операции.
• Ликвидационная стоимость Ликвидационная стоимость Ликвидационная стоимость — это оценка окончательной стоимости, которая будет получена держателем финансовых инструментов при продаже или ликвидации актива
• Корпоративная структура Корпоративная структура Корпоративная структура относится к организации различных отделов или бизнес-единиц в компании. В зависимости от целей компании и отрасли.

Раздел 363 Процесс продажи: покупка активов у обанкротившейся компании

Деловые круги подаются на борьбу и банкротства по ряду причин, независимо от экономического климата.К сожалению, это дает другим возможность покупать активы проблемных компаний в процессе банкротства. Продажа в соответствии с Разделом 363 Кодекса США о банкротстве («Раздел 363 Продажа») может предоставить полезный инструмент для проблемных компаний, стремящихся продать свои активы, и потенциальную возможность для покупателей приобрести активы по выгодной цене. Но покупка активов у обанкротившейся компании требует понимания процесса и тщательного планирования.

В этой статье дается краткий обзор типичного процесса продажи по Разделу 363, при этом признается, что каждый случай индивидуален, и каждый суд по делам о банкротстве имеет свои собственные процедуры.

Продажа Процесс

Процедура продажи по Разделу 363 при банкротстве проста. Должник, как и любой продавец, сначала продает свои активы возможным покупателям. Предполагая, что один или несколько потенциальных покупателей делают предложение о покупке активов должника, должник затем выбирает того, кто, по его мнению, предложит самую высокую или лучшую цену, чтобы выступить в качестве претендента на «преследующую лошадь». После этого должник и покупатель «преследующей лошади» заключают договор купли-продажи активов, в котором изложены условия продажи.После того, как предварительное соглашение о покупке активов подписано с участником торгов, должник подает ходатайство в суд по делам о банкротстве, требуя одобрения продажи активов должника на аукционе о банкротстве и процедур торгов, которые будут регулировать правила и процесс последующий аукцион.

Конкурсные процедуры обычно предназначены для поощрения проведения конкурентных торгов с целью максимизации стоимости активов. В процедурах описывается планирование и уведомление об аукционе, а также крайний срок подачи заявок потенциальными покупателями. Процедуры также включают положения, направленные на устранение риска для участника торгов преследующей лошади, что она может быть перебита на аукционе, например, позволяющие участнику торгов преследующей лошади получить «плату за разделение» и возмещение расходов, а также требование минимального увеличения ставки ( например, насколько выше должна быть следующая ставка, чтобы отклонить предложение претендента на преследующую лошадь). Должник и участник торгов согласовывают эти процедуры торгов и могут запрашивать и получать информацию от других, включая обеспеченных кредиторов.

Когда должник подает ходатайство в суд по делам о банкротстве с просьбой об одобрении, ходатайство может включать просьбу об ускоренном слушании для рассмотрения процедур торгов. Если суд удовлетворяет ходатайство об ускорении, суд может утвердить процедуры в течение нескольких дней. Затем должник уведомляет своих кредиторов и потенциальных участников аукциона. Обычно срок подачи заявок составляет от 20 до 30 дней после того, как суд по делам о банкротстве одобряет процедуру подачи заявок. (Процесс может быть короче или длиннее в зависимости от типа активов или обстоятельств дела.) Однако процесс должен давать должнику достаточно времени, чтобы предоставить участникам торгов информацию о должной осмотрительности.

После получения одобрения суда, направления уведомления и закрытия торгов аукцион проводится. Должник выбирает на аукционе самую высокую и лучшую ставку. Если на активы нет других претендентов, кроме претендента на преследующую лошадь, аукцион отменяется, и претендент на преследующую лошадь становится победителем.

Следующим шагом для должника является получение разрешения суда по делам о банкротстве на продажу своих активов победителю торгов.Должник должен доказать, что у продажи своих активов есть разумная коммерческая цель. Кредиторы и другие заинтересованные стороны имеют право возражать против продажи. Суд по делам о банкротстве должен учитывать интересы всех сторон (включая вопрос о том, увеличивается или уменьшается стоимость актива) при принятии решения о том, одобрять ли продажу активов должника в соответствии с аукционом.

Преимущества и риски

Правильно проведенная Продажа по Разделу 363 выгодна всем основным сторонам в деле о банкротстве.Должники выполняют свои фидуциарные обязанности по максимальному увеличению стоимости своих активов для кредиторов. Обеспеченные кредиторы знают, что если продажа была проведена в соответствии с процедурами, одобренными судом по делам о банкротстве, была получена лучшая цена для максимизации поступлений, доступных для выплаты кредиторам. Кроме того, каждый обеспеченный кредитор имеет возможность «предоставить кредит», то есть предложить списание части или всего долга должника перед кредитором в качестве предложения кредитора. Необеспеченные кредиторы иногда могут договориться об изъятии из поступлений обеспечения обеспеченного кредитора.Покупатели приобретают активы без залогового удержания или других требований и получают другие средства защиты, такие как заключение о том, что продажа была добросовестной. Отдельные кредиторы также имеют возможность для покупателя заключить определенные контракты, тем самым устраняя любые невыполнения обязательств по этим контрактам.

Конечно, есть свои минусы и риски. Во-первых, условия сделки публичны. Кроме того, затронутые стороны участвуют в переговорах о заявке на преследование лошади и процедурах торгов и могут усложнить их.Кроме того, покупатели должны понимать, что их предложения, как правило, будут подвергаться более высоким и лучшим ставкам, а это означает, что покупатели подвергаются возможному риску быть переброшенными.

Возможно, один из самых больших рисков заключается в том, что неправильно проведенная Продажа по Разделу 363 не будет одобрена Судом по делам о банкротстве.

Взгляните на нашего друга и очень хорошего клиента Боба, который владеет компанией по производству лодок. За прошедшие годы его бизнес испытал множество взлетов и падений, но он чувствует себя лучше, чем его конкуренты, потому что он всегда ищет возможности.Недавно он узнал, что у конкурента были тяжелые времена и он подумывал о банкротстве. Для Боба это была возможность приобрести активы по выгодной цене и разнообразить свои продуктовые предложения. Таким образом, Боб заключил сделку с конкурентом и кредитором конкурента о покупке активов путем банкротства менее чем за 25% от рыночной стоимости активов. Он не только получит кражу, но и поможет его бизнесу выдержать неровности нестабильного рынка. Хорошая сделка для всех, правда?

К сожалению, Боб недостаточно внимательно следил за процессом продажи по Разделу 363, и суд по делам о банкротстве отклонил предложенную продажу.Почему? Потому что Боб стал жадным, когда заключил сделку с конкурентом и его кредитором, и они уклонились от проведения конкурентных торгов, разрешенных процедурами продажи согласно Разделу 363. Суд по делам о банкротстве постановил, что предложенный процесс остановит торги и не позволит кредиторам получить полную стоимость от продажи активов. Более того, поскольку Боб и конкурент решили не реализовывать концепцию преследующей лошади, а Боб не был идентифицирован как претендент на преследующую лошадь, Боб не смог окупить время и деньги, которые он потратил, пытаясь заключить сделку.

Заключение

Коммерческое банкротство дает возможность покупателям, которые понимают процесс продажи, приобрести активы проблемной компании по выгодной цене. Однако гибкость и эффективность, предоставляемые Разделом 363 «Продажи», не лишены ограничений и рисков. Хотя раздел 363 «Продажи» используется часто, этот процесс требует надлежащих доказательств и тщательного планирования, чтобы покупатель получил выгоду от своей сделки.

—
© 2021 Уорд и Смит, П.A. Для получения дополнительной информации по вопросам, описанным выше, свяжитесь с Полом А. Фаннингом или Тайлером Дж. Расселом.

Эта статья не предназначена для предоставления юридических консультаций при каких-либо конкретных обстоятельствах или фактах, и на нее нельзя полагаться. Не следует предпринимать никаких действий на основании информации, содержащейся в этой статье, без консультации с юристом.

Мы — ваша установленная юридическая сеть с офисами в Эшвилле, Гринвилле, Нью-Берне, Роли и Уилмингтоне, Северная Каролина.

Продажа активов при банкротстве: публичные аукционы против частных продаж в соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве

Теперь мы рассматриваем продажу активов в соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве. Закон позволяет должникам использовать, продавать или сдавать в аренду свое имущество в обычном порядке. бизнес без разрешения суда. Но для использования, продажи или аренды имущества должником вне рамок обычной деятельности требуется разрешение суда. И суды обычно одобряют распоряжение имуществом должника, если оно отражает разумное деловое суждение должника и четко сформулированное деловое обоснование.

Ценное имущество при банкротстве часто продается с открытых аукционов. Должники будут пытаться найти так называемого претендента на «преследующую лошадь», чтобы установить базовую цену. Процедуры, утвержденные судом по делам о банкротстве, устанавливают размер ставки выше первоначальной. Если преследующая лошадь проиграет аукцион, она, скорее всего, получит «раздельный» гонорар, чтобы покрыть расходы на должную осмотрительность. Победителем конкурса считается тот, кто сделает самое высокое и лучшее предложение.

Но должникам не обязательно продавать имущество только на открытых аукционах.Они также могут проводить частные продажи. Но предположим, что должник замечает и запускает публичный аукцион. Может ли должник переключиться в середине потока на частную продажу и игнорировать других участников торгов?

Эта проблема возникла недавно во Флориде. In re Royal Palm, LLC, № 9: 19-cv-80343, 2019 U.S. Dist. LEXIS 61611 (S.D. Fla. 10 апреля 2019 г.). В августе 2018 года владелец отеля, который строился, подал главу 11. Должник привлек национальную фирму по недвижимости для продажи собственности. Был выявлен претендент на преследующую лошадь, базовая цена была установлена ​​в размере 32 миллионов долларов, суд одобрил процедуры торгов, и аукцион был назначен на ноябрь 2018 года.

Но этим планам помешал судебный процесс с участием должника, бывшего владельца отеля, и иностранных инвесторов. Кроме того, бывший владелец попытался засчитать заявку, которую он держал в отношении имущества должника на аукционе, и оценить это требование. [I] Хотя практика движения по этим двум вопросам продолжалась, аукцион был отложен на месяц. Обнаружение движения вызвало еще большую задержку. В течение четырех дней в начале 2019 года суд по делам о банкротстве заслушивал ходатайства о выдаче кредита и оценку.Затем, в начале февраля 2019 года, срок подачи заявок и аукцион снова были перенесены на март 2019 года.

Так и стояло дело в конце февраля 2019 года, когда должник изменил свои планы. Он предложил продать отель в рамках частной продажи юридическому лицу, которое заплатит 39,6 миллиона долларов. Никто, кроме преследующей лошади, не будет допущен к участию в торгах. Процедуры публичных торгов будут отменены.

Суд по делам о банкротстве утвердил новые процедуры. В середине марта 2019 года суд одобрил продажу новому участнику торгов (не преследующей лошади) без каких-либо залогов, требований и обременений.После одобрения частной продажи бывший владелец (который не участвовал в торгах) обратился в федеральный окружной суд. Бывший владелец обжаловал отмену процедур публичных аукционов, утверждение процедур частных аукционов и одобрение судом по делам о банкротстве частной продажи.

Менее чем через месяц после подачи апелляции районный суд вынес решение в пользу должника по всем вопросам. Суд заявил, что «в протоколе не было ничего, что могло бы преодолеть уважение к решению Должника по делу и фактам, установленным судом по делам о банкротстве».”2019 США Dist. ЛЕКСИС 61611, * 13. Окружной судья Робин Л. Розенберг добавил, что «протокол показывает, что Должник активно продавал недвижимость, нанял международного брокера по недвижимости, чтобы помочь продать недвижимость, и непрерывно работал над этой продажей с октября 2018 года». Id. , * 14. Кроме того, судья Розенберг отметил: «В частности, суд по делам о банкротстве не допустил явной ошибки при кредитовании управляющего Должника. . . свидетельство относительно «обширного маркетинга» собственности Должником и его вывод о том, что предложение [частной продажи] заслуживает рассмотрения. ” Id. Примечательно, что суд заявил, что «частные продажи не являются чем-то неслыханным в случае банкротства и фактически прямо предусмотрены правилами. См. Fed. R. Bankr. P. 6004 (f) (1) ». Id ., * 16.

Бывший владелец отеля сказал, что предложил бы на 1 миллион долларов больше, чем предлагалось по частной продаже. Но суд отметил, что самая высокая ставка не обязательно является наилучшей. Id. , * 20. Отмена других заявок «зависела от коммерческого решения Должника». Частная продажа давала должнику «окончательность [и] уверенность» с более высокой ценой, чем ставка преследующей лошади. Идентификатор . * 16. «Чтобы заставить Должника отказаться от [принятого частного предложения] и выставить себя на открытый аукцион, этот Суд потребует от этого суда использовать свое собственное коммерческое решение вместо решения Должника, чего этот Суд делать не будет». Id. , * 22.

Таким образом, на основании этих фактов суд по делам о банкротстве и районный суд постановили, что должник может отказаться от открытого аукциона в пользу частной продажи и при этом удовлетворить требованиям статьи 363 Кодекса о банкротстве. Мы будем следить за тем, будет ли обжаловано решение районного суда в Апелляционном суде, и, если да, сообщим о будущих событиях.

[i] Кредитные торги — это право обеспеченного кредитора предлагать причитающуюся ему сумму, а не платить наличными.

Продажа активов банкротства во время кризиса COVID-19

Первоначально опубликовано в The Bankruptcy Strategist. © 2020 ООО АЛМ. Перепечатано с разрешения.

Пандемия COVID-19 уже накладывает свой отпечаток на ситуацию с продажей активов банкротства.Некоторые коммерческие и ликвидационные продажи были приостановлены или отменены. Должники изо всех сил пытались продать свои активы как до, так и после подачи петиции, перед лицом беспрецедентных потрясений и неопределенности. Несмотря на эту неопределенность — или даже из-за нее — банкротство по-прежнему следует рассматривать как полезный инструмент для осуществления приобретения активов. Текущая ситуация а ожидаемый кризис во многих отраслях дает покупателям возможность приобрести активы на выгодных условиях.Преимущества для покупателя, среди прочего, получение активов без залогового права и требований а также обременения и способность тщательно выбирать исполнимые контракты в течение довольно долгого времени привлекали внимание финансовых и стратегических покупателей. Однако в каждой отрасли есть свои уникальные проблемы, которые следует учитывать при взвешивании. банкротство как вариант и, если дело уже рассматривается, предложение или приобретение активов должника.

Статья 363 Кодекса о банкротстве

Раздел 363 Кодекса о банкротстве позволяет должнику продавать все или практически все свои активы без всякой заинтересованности в активах без подтверждения плана Главы 11 (363 Продажи).За последние годы 363 продаж должника бизнес как действующее предприятие или другие крупные бизнес-активы стали более важными и регулярными. Ниже приводится краткий обзор преимуществ и недостатков продажи 363, процесса продажи 363, роли преследующих участников торгов, процесс аукциона и другие аспекты 363 Продаж.

Продажи 363 имеют многочисленные преимущества по сравнению с продажами активов без банкротства, в том числе:

• 363 Продажи свободны и свободны от залогов, претензий и интересов, как правило, включая требования ответственности правопреемника
• Покупатель имеет возможность выбирать выгодные контракты и договоры аренды
• Законы штата относительно оптовых продаж и утверждения акционеров обычно не применяются
• Раздел 7A период ожидания в соответствии с Законом Клейтона сокращен до 15 дней, а
• Покупатель защищен от мошеннических требований о передаче и последующих атак на продажу.

Однако есть некоторые потенциальные недостатки 363 Продажи по сравнению с продажей активов без банкротства, которые следует учитывать, в том числе: 1) риск того, что любое соглашение о покупке с должником будет подлежать одобрению суда и на аукционе выставляются все более и более высокие ставки; 2) возможность негативной рекламы целевого бизнеса в результате банкротства; и 3) увеличение затрат и времени из-за процесса утверждения в суде.

После возбуждения дела о банкротстве должник может продавать свои активы вне рамок обычной деятельности только после уведомления и слушания. В отличие от процесса подтверждения плана, законодательных требований относительно мало. относительно процесса продажи 363. Из-за этой гибкости и сокращения времени и затрат, связанных с продажами 363, в отличие от подтверждения плана, многие должники и покупатели предпочитают продажу 363, а не продажу как часть плана. подтверждение.

Процесс продажи в случае банкротства

Компании, стремящиеся продать часть или большую часть своих активов, часто начинают процесс продажи 363 до подачи заявления о банкротстве, нанимая для оказания помощи таких специалистов, как финансовые консультанты, инвестиционные банкиры и консультанты по банкротству. с поиском и ведением переговоров с потенциальными покупателями. Часто цель состоит в том, чтобы заключить договор купли-продажи с покупателем «Преследующей лошади» либо до подачи дела о банкротстве, либо вскоре после его подачи.В течение этого времени потенциальные должники также обычно стремятся получить финансирование после подачи заявления о банкротстве, чтобы покрыть расходы по делу о банкротстве и операциям. Претендент на преследующую лошадь нередко становится источником Пост-петиционное финансирование. Это обычно называют финансированием под залог собственного владения должником.

В текущем финансовом кризисе многие должники были вынуждены подавать документы более резко, чем они могли бы это сделать в противном случае, часто без участия участника торгов «Преследующая лошадь».Другие подали заявки обеспеченным кредиторам до подачи заявления. кредит, предлагающий свои долги, чтобы служить Преследующей Лошадью.

Соглашение о купле-продаже с Stalking Horse (Соглашение о Stalking Horse) выполняет важную функцию по установлению «минимальной границы» для продажи активов должника, а также сигнализирует другим потенциальным покупатели (и кредиторы, и участники) считают, что активы должника имеют ценность и что у должника есть стратегия выхода из банкротства. Преследующая лошадь также получает важные преимущества при продаже о банкротстве, в том числе возможность согласовывать условия предлагаемого порядка проведения торгов и меры защиты торгов, обычный период запрета покупок до ввода приказа о процедурах торгов и (часто) преимущество в обсуждениях с важными клиентами и продавцы.

Некоторые ключевые различия между соглашением о преследовании лошади и договором купли-продажи без банкротства заключаются в следующем:

• Обязательства должника по Соглашению о преследовании лошади всегда подлежат одобрению судом по делам о банкротстве, но «преследующая лошадь» может быть связана при исполнении.
• Соглашение о преследовании лошади обычно будет предметом более высоких и лучших ставок на аукционе, проводимом во время дела о банкротстве, хотя не для всех 363 Продаж требуется процесс аукциона
• Соглашение о преследующей лошади, как правило, будет содержать гораздо меньше заявлений, гарантий и возмещений со стороны должника, и «преследующая лошадь», как правило, не может рассчитывать на большую защиту от таких положений.
• Кредиторы должника обычно настаивают на известной чистой покупной цене
• The Stalking Horse часто ведет переговоры о включении определенных процедур подачи заявок и мер защиты (таких как плата за разрыв, рассчитываемая как процент от суммы вознаграждения и / или возмещения расходов, а также минимальная сумма завышенной ставки) предназначена для защиты Преследующей лошади в случае продажи другому участнику торгов (Защита заявки), а Преследующая лошадь обычно требует, чтобы уплате комиссии за разрушение и / или возмещению расходов был отдан приоритет перед другими кредиторами
• The Stalking Horse обычно настаивает на крайних сроках процесса одобрения в суде по делам о банкротстве и имеет рычаги, чтобы продвигать сжатые сроки аукциона, что дает ему преимущество перед потенциальными конкурирующими участниками торгов
• Суд по делам о банкротстве, как правило, сохраняет юрисдикцию в отношении большинства, если не всех аспектов сделки, несмотря на любые положения, касающиеся места судебного разбирательства, и
• Необходимо рассмотреть метод принятия и уступки договоров и договоров аренды должника, включая способы устранения любых дефолтов.

После фактического возбуждения дела о банкротстве процесс продажи 363 обычно будет состоять из двух этапов: первый этап — утверждение аукционных процедур, уведомление о продаже и предаукционная деятельность; и второй этап — аукцион (при необходимости) и слушания по продаже.

Первое, что обычно происходит, — это то, что должник подает ходатайство о разрешении суда по делам о банкротстве для продолжения продажи. Обычно это предложение требует одобрения продажи активов на аукционе и одобрения процедур. связанные с торгами и процессом аукциона (Процедуры аукциона).(Обеспеченный кредитор, как правило, имеет право выставить кредитную ставку на разрешенную сумму своего обеспеченного требования, , то есть , предложить сумму своего обеспеченного требования вместо того, чтобы из кармана. Обеспеченные кредиторы могут настаивать на том, чтобы их права на кредитные заявки были явно сохранены в Процедурах аукциона. Если Преследующая лошадь не является обеспеченным кредитором и предлагаемая цена покупки меньше суммы обеспеченного кредита. долги, права на кредитные заявки могут привести к серьезным проблемам при обсуждении условий Соглашения о преследовании лошади, процедур аукционов и защиты заявок.Перспективная преследующая лошадь часто не хочет брать на себя расходы. и риск процесса аукциона, если обеспеченный кредитор сможет перебить ставку «Преследующей лошади» «монопольными деньгами» и поднять цену предложения на аукционе.) На этом этапе Соглашение о преследующей лошади часто заключалось или уже близко дорабатывается и подается в суд по делам о банкротстве, но не всегда — особенно сейчас, когда неотложные обстоятельства могут вынудить должников обанкротиться с меньшим предварительным планированием.Преследующая лошадь также может быть назначена после заявлено о банкротстве, и даже после того, как процедуры торгов одобрены судом. Заинтересованные стороны могут возражать против аукционных процедур и / или защиты заявок в крайний срок, установленный судом по делам о банкротстве, или раньше, но как правило Правило, потенциальные участники торгов не имеют права выдвигать какие-либо возражения.

Аукционы могут быть публичными или частными, хотя аукционы обычно являются публичными или открытыми для всех квалифицированных участников.В недавних случаях суды по делам о банкротстве одобрили процедуры продажи, которые разрешают продажу активов должником, при этом победитель торгов представлен в суд в качестве покупателя. Кроме того, должникам также была предоставлена ​​возможность продавать активы по определенной стоимости (обычно относительно общего размера пула активов и иногда to as de miminis assets) только после консультации и одобрения основных заинтересованных сторон, таких как кредиторы-должники (DIP) и Официальный комитет необеспеченных кредиторов. Потенциальные покупатели должны тщательно проверять все приказы и процедуры, связанные с продажей, которые могли быть одобрены судом по делам о банкротстве в рамках любой проверки.

На первом этапе аукциона заинтересованным участникам торгов предоставляется доступ к информации для их должной осмотрительности, которая обычно собирается в информационной комнате, при условии соблюдения соглашения о неразглашении. Потому что многие должники в этот период с большой вероятностью банкротства со значительно сокращенным штатом, получение адекватной информации для проверки может оказаться несколько более сложной задачей.Период усердия обычно относительно короткий — часто всего несколько недель. Все же это критически важно, поскольку продажа активов в связи с банкротством обычно осуществляется «как есть», «где есть».

Кроме того, на первом этапе надлежащее уведомление о предлагаемой продаже должно быть отправлено по почте не менее чем за 21 день до продажи всем кредиторам и другим сторонам, заинтересованным в деле о банкротстве. 21-дневный период может быть сокращен или другие способы уведомления могут быть разрешены по причине.Суд по делам о банкротстве должен взвесить: а) законные причины для требования сжатого графика продажи, такие как кризис ликвидности, который может закрыть бизнес должника. в ближайшее время, если не будет продажи; и b) необходимость в полномасштабном маркетинге и процессе аукционов для получения максимальной выгоды для всех кредиторов. Уведомление о продаже обычно должно включать: а) время и место публичной продажи или условия любой частной продажи; б) описание продаваемого имущества; c) крайний срок подачи возражений против предложенной продажи; и d) дату слушания для утверждения продажи.

Второй этап — это собственно аукцион и слушания по утверждению результатов аукциона. Аукцион будет проводиться в соответствии с утвержденными Порядком проведения аукциона. Аукционы обычно проводятся в течение дня или меньше, но некоторые аукционы могут продлить на несколько дней. Слушание для утверждения продажи после аукциона обычно происходит в течение нескольких дней после аукциона. Некоторые стороны (как правило, младшие обеспеченные кредиторы, комитеты необеспеченных кредиторов или акции держатели) могут возражать против таких продаж как «короткого замыкания» более строгих требований подтверждения плана.Тем не менее, недавняя тенденция заключается в том, чтобы разрешить 363 Продажи, если должник докажет вескую, разумную деловую причину. для проведения продажи до подтверждения. Суды учитывают множество факторов при определении того, был ли выполнен этот «тест на деловое суждение», включая: a) наличие веских коммерческих причин для предложенного сделка; б) предоставлено ли справедливое и разумное возмещение; c) была ли сделка предложена и согласована добросовестно; и d) было ли предоставлено надлежащее и разумное уведомление.

Активы, подлежащие продаже, могут продаваться и, как правило, продаются без «доли участия в таком имуществе» какой-либо организации, с включением этих долей в выручку от продажи при соблюдении определенных требований. в соответствии с Кодексом о банкротстве. Суды различаются по объему «интересов», которые могут быть включены в свободную и четкую продажу. Некоторые суды толкуют эту фразу в широком смысле и включают иски любого типа, в то время как другие суды читали термин намного более узкий.Как правило, чем более конкретные формулировки в заказе на продажу касаются типов затрагиваемых претензий и чем больше уведомлений направлено потенциальным заявителям, тем больше вероятность того, что покупатель сможет защитить себя от претензий по ответственности правопреемника. Некоторые примечательные иски, которые некоторые суды разрешили против 363 продавцов, — это иски об ответственности за продукцию, проданные до продажи, и экологическую ответственность перед покупателями. правительство.

Принятие и уступка договоров и аренды

В рамках процесса продажи 363 должник может, как правило, принять на себя и уступить покупателю любой договор или договор аренды по желанию покупателя. Чтобы принять и переуступить договор или аренду, должник должен исправить все прошлые дефолты (включая все денежные дефолты), и покупатель должен предоставить адекватную уверенность в том, что покупатель сможет выполнять обязательства по контракту или аренде в будущем. На практике покупатель должен включить в закупочную цену достаточную выручка от всех дефолтов по принятым договорам и договорам аренды.

Кроме того, положения договора или аренды, запрещающие уступку прав, обычно не подлежат исполнению в случае банкротства.Тем не менее, существует ограниченное исключение для определенных типов контрактов, когда государственный или другой закон о банкротстве требует согласие стороны договора, не являющейся должником. Примеры могут включать контракты на личные услуги, неисключительные лицензии на интеллектуальную собственность и определенные права по соглашениям о партнерстве и LLC. Если покупатель хочет принять на себя контрактов, он должен попытаться получить согласие контрагента. Контракты и аренда, которых покупатель не желает, могут быть отклонены должником и стать необеспеченным требованием конкурсной массы без передачи ответственности. покупателю.

Скрытые дефекты и обязательства

Как и в случае с любым приобретением актива, покупателю придется иметь дело с потенциальными скрытыми дефектами и другими обязательствами. Необходима комплексная проверка для выявления проблем до закрытия. Часто продажи в случае банкротства считаются окончательными. Таким образом, при отсутствии резерва или возмещения возврат имущества может оказаться невозможным в случае каких-либо дефектов или обязательств, обнаруженных после закрытия.Кроме того, в то время как активы могут быть проданы без каких-либо залогов, требований и обременений, по-прежнему может существовать ответственность правопреемника по определенным обязательствам, таким как загрязнение окружающей среды, ответственность за качество продукции и претензии, связанные с ERISA. Потенциальный покупатель должен убедиться, что: 1) утверждение заказа продажа четко определяет обязательства, по которым активы продаются бесплатно и без обязательств, и 2) все стороны с потенциальными претензиями, связанными с активами, были уведомлены о предлагаемой продаже.

Заключение

Хотя финансовый кризис COVID-19 нанес серьезный ущерб нескольким отраслям, он также предоставляет возможности для приобретений как финансовым, так и стратегическим инвесторам. Любой инвестор, желающий приобрести активы, должен провести комплексная проверка, предлагаемая в данном документе, и привлечение соответствующих консультантов. Предлагаемая осмотрительность — это всего лишь отправная точка, и каждый актив будет представлять уникальные факты и обстоятельства, которые необходимо будет учесть перед тем, как делать ставки на любой ресурсы.

A Primer для традиционных кредиторов и инвесторов в проблемные долги

Что такое конкурс на получение кредита? Раздел 363 (k) Кодекса о банкротстве, доведенный до самого базового уровня, дает обеспеченному кредитору право использовать до полной суммы долга, причитающегося обеспеченному кредитору должником, в качестве валюты при продаже залога на аукционе банкротства. обеспечение долга перед обеспеченным кредитором. Например, кредитор, которому причитается 1 миллион долларов, обеспеченный действующим и усовершенствованным залоговым правом на актив, предложенный для продажи должником, находящимся в процессе банкротства, может предоставить кредит до 1 миллиона долларов в качестве покупной цены такого актива.Первоначально Конгресс принял раздел 363 (k) в качестве средства для обеспеченного кредитора защиты своих интересов путем предотвращения банкротства продажи своего обеспечения без залога и без права удержания по цене, которую обеспеченный кредитор считал неадекватной. В таком сценарии обеспеченный кредитор может кредитовать свою задолженность и либо пытаться поднять другие заявки, либо выиграть аукцион и забрать свое обеспечение в обмен на выплату суммы своего долга, равной выигравшей заявке. Сегодня кредитные торги превратились в грозное наступательное оружие, доступное частным инвестициям, хедж-фондам и другим инвесторам проблемных долгов, которые часто могут приобрести обеспеченный долг у существующих кредиторов со скидкой, а затем предоставить кредитную заявку на полную сумму этого долга для приобретения залог. В этой статье мы рассмотрим базовый механизм подачи заявок на получение кредита и потенциальные проблемы, с которыми может столкнуться обеспеченный кредитор при успешной заявке на получение кредита.

Кто может принять участие в торгах?

Раздел 363 (k) не применяется к необеспеченным требованиям. Только кредитор, имеющий разрешенное требование, обеспеченное действительным, усовершенствованным залоговым правом, может кредитовать заявку в качестве залога. Держатель неоспоримого обеспеченного требования может кредитовать заявку, если его требование считается разрешенным в соответствии с разделом 502 Кодекса о банкротстве.Претензия считается удовлетворенной, если были поданы доказательства такого иска и нет ожидающих возражений против такого доказательства иска или если должник указал иск в таблицах, поданных в суд по делам о банкротстве, как безусловный, бесспорный и ликвидированный. В случае возникновения добросовестного спора относительно действительности, объема или приоритета залогового права обеспеченного кредитора или суммы его разрешенного требования Суд по делам о банкротстве может обусловить способность кредитора кредитовать заявку соглашением кредитора об оплате покупной цены наличными. если претензия в конечном итоге отклонена.

Какие активы могут быть предметом кредитной заявки?

Кредитные заявки могут применяться только к обеспечению обеспеченного кредитора, что вызывает проблемы, когда обеспеченный кредитор хочет предоставить кредитную заявку на корзину активов, которая состоит как из его обеспечения, так и из другого имущества. Эти другие активы могут включать имущество, обремененное преимущественным залогом других кредиторов, имущество дочерних компаний, не являющихся должником, или активы, которые не могут быть закреплены залогом, например, государственные лицензии. В таких обстоятельствах участник торгов может иметь возможность распределить стоимость между своим обеспечением и активами, на которые не распространяется его право залога, и предоставить отдельное вознаграждение в дополнение к заявке на получение кредита для активов, которые не подпадают под залог участника торгов.Присвоить ценность конкретным активам может быть непросто.

Какая максимальная сумма кредитной заявки?

Несмотря на расхождение во мнениях относительно того, может ли только обеспеченная часть (на основе стоимости обеспечения) или полная сумма требования быть кредитной заявкой, преобладающее мнение сегодня состоит в том, что обеспеченный кредитор может кредитовать заявку до полной номинальная сумма иска. Кредитор, который предъявляет кредитные заявки по своему обеспеченному требованию при продаже в соответствии с Разделом 363 (k), может также включать в свою заявку проценты и расходы в той степени, в которой это разрешено регулирующими кредитными документами.

Каковы последствия приоритета залогового права, составляющего основу кредитной заявки?

Кредиторы с первым залоговым удержанием могут кредитовать свою задолженность по активам, на которые распространяется их первое удержание. Кредиторы со вторым залоговым залогом или младшие кредиторы также могут кредитовать свой долг при условии, что они в первую очередь оплачивают наличными полную сумму требований кредиторов перед ними (включая проценты и комиссионные по применимым кредитным документам).

При каких обстоятельствах суд может отклонить заявку на получение кредита по «причине»?

Раздел 363 (k) Кодекса о банкротстве предусматривает, что суд может отклонить заявку на получение кредита по уважительной причине. Термин «причина» не определяется в разделе 363, но он предназначен для использования в качестве гибкого понятия, позволяющего суду определять соответствующее средство правовой защиты в каждом конкретном случае. Кроме того, формулировка Раздела 363 (k) не запрещает суду по делам о банкротстве ставить условия в отношении способности обеспеченного кредитора кредитовать заявку. Как правило, «причину» отклонения заявки на кредит можно найти, когда (i) существует добросовестный спор относительно размера, действительности или приоритета залогового права кредитора на имущество, в отношении которого он стремится кредитовать заявку; (ii) существует добросовестный спор относительно допустимой суммы требования кредитора; (iii) при определении статуса обеспечительного интереса кредитора или права удержания в собственности существенно продлит процесс продажи и снизится стоимость продаваемой собственности; или (iv) если обеспеченный кредитор не соблюдает процедуры торгов, установленные Судом по делам о банкротстве.

Часто необеспеченные кредиторы, которые в результате кредитного предложения не получат никакого возмещения, пытаются сорвать кредитное предложение, оспаривая действительность или приоритет залогового права обеспеченного кредитора. Некоторые суды критиковали кредитные торги со стороны доминирующих кредиторов как несправедливые и, вероятно, сдерживающие другие торги, поскольку доминирующий кредитор может подать кредитное предложение сверх разумной стоимости активов. Если чисто кредитная заявка без какого-либо другого рассмотрения будет успешной, то конкурсная масса не получает денег за проданные активы, что затрудняет или делает невозможным оплату административных расходов, понесенных в ходе дела о банкротстве, и других приоритетных требований.Если продажа, основанная на заявке на получение кредита, может привести к тому, что должник станет административно неплатежеспособным, Суд по делам о банкротстве может быть склонен не одобрять продажу на основе заявки на получение кредита без какой-либо денежной составляющей, необходимой для поддержания платежеспособности имущества.

Каковы последствия продажи активов как части плана реорганизации?

Некоторые суды постановили, что Кодекс о банкротстве не дает обеспеченному кредитору абсолютного права на участие в торгах, когда продажа активов должника является частью плана реорганизации, а не отдельной продажей по Разделу 363.В этих случаях, чтобы защитить свое обеспечение от продажи по заниженной стоимости, держатели обеспеченного долга по-прежнему имеют возможность предлагать денежные средства в обмен на свое обеспечение на аукционе, ожидая, что они получат большую часть денежных средств, использованных для возврата ставок. из-за их разрешенных обеспеченных требований.

Кто имеет право кредитовать заявку по синдицированной кредитной линии?

В простом сценарии кредитной заявки один кредитор владеет и требованием, и залогом, обеспечивающим требование.В сделках синдицированного кредита каждый член синдиката имеет отдельное требование к должнику, но залог, обеспечивающий эти требования, обычно удерживается залоговым или административным агентом в интересах всех участников синдиката. Однако это не означает, что только агент может подавать заявку на получение кредита. Каждый кредитор, как держатель требования, может подать заявку на получение кредита в размере имеющегося у него требования.

Ряд недавних решений суда по делам о банкротстве подтвердили, что, хотя право на кредитное предложение принадлежит индивидуальному кредитору, залоговый агент при соответствующих обстоятельствах может сделать кредитное предложение на полную сумму непогашенной ссуды от имени всего кредитора. синдикат.Суды в этих делах сосредоточились на регулирующих кредитных документах и ​​пришли к выводу, что, когда кредитные документы дают агенту право использовать средства правовой защиты в случае неисполнения обязательств с согласия большинства кредиторов, агент может кредитовать заявку на полную сумму синдицированного кредита. в соответствии с указаниями большинства против возражений миноритарных кредиторов.

Это приводит к вопросу о том, какой режим должен быть предоставлен тем членам синдиката, которые выступают против заявки на кредит. Ответ снова кроется в регулирующих кредитных документах. В большинстве синдицированных кредитных операций кредиторы соглашаются разделить возмещение по своим требованиям на основе пропорционально . Один из способов удовлетворить это требование может заключаться в том, чтобы кредитор или группа кредиторов, которые сделали успешную заявку на получение кредита, выплатили денежную выплату кредиторам, не подавшим заявки на кредит, которая принесет одинаковую чистую выплату для всех членов синдиката. Однако осуществимость заявки на получение кредита может быть значительно снижена, если кредиторы, не участвующие в торгах, должны получать денежные выплаты от кредитора или кредиторов для обеспечения равного отношения с точки зрения чистой выплаты для всей группы.Опция обналичивания может быть не единственным способом удовлетворить требование равного обращения. В зависимости от формулировки положений регулирующих ссудных документов о «перетягивании», кредиторы, не участвующие в торгах, могут быть вынуждены принять акции pari passu вместе с кредиторами, участвующими в торгах, в новом юридическом лице, созданном для получения права собственности на активы. к кредитной ставке. Претензии кредиторов, не участвующих в торгах, против агента и кредиторов, участвующих в торгах, в отношении заявки на кредит и обеспечения соблюдения положений о равном обращении, как правило, не рассматриваются Судом по делам о банкротстве, поскольку они не касаются должника или конкурсной массы.Такие иски обычно оставляются для потенциальных судебных разбирательств в государственных или других федеральных судах.

Заключение

С сокращением источников капитала во время недавнего экономического спада, ускоренные продажи по Разделу 363 стали важной альтернативой традиционной реорганизации по главе 11. В результате тендеры на получение кредита были выведены на первый план защитных стратегий для традиционных кредиторов и наступательных стратегий сообщества частных фондов, ориентированных на проблемные инвестиции.Обе эти группы должны знать о преимуществах и недостатках кредитных заявок, чтобы максимизировать ценность своих инвестиций.

Преимущества и риски продаж Раздела 363

Пандемия COVID-19 и решительные меры, принятые для смягчения ее негативного воздействия, вызвали волну шока по всей финансовой системе США и по всему миру. COVID-19 и связанные с ним меры, включая запреты на поездки, заказы на предоставление убежища и повсеместное закрытие предприятий, вызвали резкие изменения в расходах и спросе клиентов, сбои в цепочке поставок, резкое снижение доходов и другие операционные проблемы в широком спектре секторов экономики. .Сегодня компании во всем мире сталкиваются с беспрецедентно растущими проблемами и проблемами.

Как и в предыдущие периоды экономического кризиса, исчезающие доходы и денежные потоки, а также обвал кредитных и фондовых рынков приводят к невыполнению обязательств по платежам и ковенантам. В попытке остановить нарастающую волну дефолтов правительство США выделило триллионы долларов на программы стимулирования бизнеса, предназначенные для обеспечения ликвидности и поддержания потока кредитов компаниям и частным лицам, пострадавшим от пандемии COVID-19.Однако для значительного числа предприятий такой помощи оказывается недостаточно, чтобы выдержать нынешнюю экономическую бурю. Следовательно, кредиторы и арендодатели справляются с потоком запросов от заемщиков и арендаторов о договоренностях о воздержании, отказах и поправках к существующим объектам.

Этот растущий экономический кризис, несомненно, приведет к резкому увеличению числа заявлений о банкротстве в ближайшие месяцы и одновременному увеличению проблемных сделок по слияниям и поглощениям, включая продажу активов в соответствии с Разделом 363 («Раздел 363») Кодекса США о банкротстве («Банкротство Код»).Для многих стратегических покупателей и частных инвестиционных компаний с относительно сильными денежными средствами новая волна аукционов по Разделу 363 представит значительные возможности для покупки активов по сниженным ценам. Раздел 363 «Продажи» также предлагает покупателям защиту, которая обычно недоступна вне контекста банкротства.

В этом обновлении представлен обзор процесса продаж по Разделу 363 и описаны ключевые преимущества и риски для потенциальных покупателей при продаже проблемных активов в соответствии с Разделом 363, включая последствия, связанные с COVID-19.

Раздел 363 Процесс продажи

Типичный процесс продажи по Разделу 363 начинается с того, что профессиональные консультанты должника (то есть инвестиционные банкиры, брокеры и / или консультанты) продают целевые активы потенциальным покупателям, чтобы определить «покупателя-преследователя» — участника торгов, представляющего самую высокую и лучшую начальную ставку. . Ставка преследующей лошади устанавливает минимальную цену активов, которые будут проданы на последующем аукционе банкротства.

Сроки исполнения соглашения о покупке активов преследующей лошади («APA») и процедуры аукциона варьируются.Крупные публично торгуемые компании обычно пытаются завершить процедуру APA и торгов до подачи заявления о защите от банкротства, тогда как компании среднего размера часто предпринимают некоторые из этих шагов после подачи заявления о банкротстве. Небольшие компании нередко подают заявление о защите от банкротства и добиваются одобрения процедуры торгов до выявления претендента на преследующую лошадь. Тем не менее, должник должен предоставить кредиторам предварительное уведомление за 21 день о слушании дела в суде по делам о банкротстве, требующем одобрения APA в отношении преследующей лошади, процедур торгов и процесса продажи.Если кредиторы или другие заинтересованные стороны возражают в течение периода уведомления, суд по делам о банкротстве решит, соответствует ли предполагаемая продажа интересам должника.

После утверждения судом по делам о банкротстве процедур торгов профессиональные консультанты должника будут запрашивать более высокие и лучшие предложения. Если должник получает конкурирующие заявки, удовлетворяющие всем требованиям, профессиональные консультанты должника или суд по делам о банкротстве проводят официальный аукцион. После завершения аукциона должник будет добиваться одобрения продажи в суде по делам о банкротстве победителю торгов.В рамках процесса утверждения все документы по сделке передаются в суд по делам о банкротстве для рассмотрения и утверждения. Сделка по продаже обычно закрывается вскоре после ввода приказа суда о банкротстве и истечения любого применимого периода приостановки. Кроме того, в той степени, что арбитражный суд делает вывод о том, что победитель торгов на аукционе является добросовестным покупателем, любая апелляция пытается оспорить продажу является законодательно спорно.

У того, чтобы выступать в роли покупателя преследующей лошади, есть как плюсы, так и минусы. Ключевым среди потенциальных недостатков является то, что после того, как он был выбран в ходе первоначального аукциона в качестве победившего участника торгов и вложил значительное время, усилия и деньги в осмотрительность и переговоры по соглашению о покупке, покупатель преследующей лошади может быть переброшен более высокими и лучшими предложениями на стадия публичного аукциона, предшествующая одобрению продажи судом по делам о банкротстве. Соответственно, некоторые потенциальные покупатели предпочтут воздержаться от участия в процессе до стадии аукциона по банкротству и сделать ставку, опираясь на усилия преследующей лошади (хотя покупатель, который решит «подождать и посмотреть», будет нести риски, связанные с менее тщательное расследование усердия).

Что касается выгод, как отмечалось выше, заявка преследующей лошади будет устанавливать минимальную цену, а должник и участник торгов преследующей лошади будут согласовывать условия APA, которая затем будет служить стандартной формой APA, которую могут другие участники торгов. при подаче заявок должны соответствовать своим предложениям. Претендент на скачущую лошадь также будет участвовать в переговорах по процедурам заявки на банкротство, которые будут устанавливать сроки для графика аукциона, включая маркетинг, должную осмотрительность и сроки подачи заявок (часто от 60 до 90 дней после утверждения процедур конкурсных торгов судом).Претенденты на преследующую лошадь часто могут договориться о комиссионных (обычно от 2% до 3% от стоимости сделки) для покрытия ожидаемых расходов на комплексную проверку и профессиональных расходов в случае, если претендент на преследующую лошадь не является победителем торгов на аукционе и завышенные суммы. У «преследующих» участников торгов также есть больше времени для завершения комплексной проверки, чем у потенциальных покупателей, которые ждут, чтобы нанять должника, пока не будут установлены официальные процедуры торгов.

Преимущества раздела 363 Продажи

В то время как продажи по Разделу 363 требуют соблюдения формальностей процесса банкротства и могут быть более трудоемкими и дорогостоящими, чем операции продажи без банкротства, продажа активов в соответствии с Разделом 363 обеспечивает значительные преимущества и защиту, которые в противном случае недоступны для покупателей за пределами банкротства. контекст.

Одной из ключевых привлекательных особенностей продаж по Разделу 363 для покупателей является то, что, за ограниченными исключениями, покупатель может приобретать активы бизнеса «без залогов, требований и обременений», а в некоторых случаях к кредиторам могут быть предъявлены иски. от предъявления к покупателю требований об ответственности правопреемника. Кроме того, в той степени, в которой кредитор пытается заявить претензии к покупателю, продаваемому по статье 363, покупатель может иметь возможность обратиться за защитой в суд по делам о банкротстве.Возможность покупать активы «бесплатно и без оплаты» может оказаться чрезвычайно привлекательной для потенциальных покупателей на рынке COVID-19, которые сталкиваются с совершенно новым набором рисков осмотрительности и множеством фактических и потенциальных последствий, которые пандемия имела и может иметь. об активах или бизнесе, подлежащих продаже. Более того, карантинные заказы на COVID-19, ограничения на поездки и протоколы социального дистанцирования еще больше снизят способность потенциальных покупателей проводить комплексную проверку. Потенциальным покупателям следует начать изучение новых методов и процессов для проведения эффективных и всесторонних юридических и финансовых расследований вероятных целей.

Кроме того, продажа корпорацией всех или практически всех ее активов, если она осуществляется за пределами банкротства, требует одобрения мажоритарного акционера, тогда как согласие держателя акций на продажу не требуется в контексте Раздела 363, хотя одобрение акционерами заявления о банкротстве может потребоваться в соответствии с уставом корпорации или другими договорными соглашениями.

Кроме того, продажа активов вне контекста банкротства обычно требует ряда договорных согласий контрагентов, получить которые может быть еще труднее, в то время как третьи стороны перемещаются из-за закрытия офисов и удовлетворения потребностей их собственного бизнеса в условиях COVID-19. ¹ В отличие от этого, покупатели активов в соответствии с разделом 363 «Продажи» могут принять уступку по большинству договоров с исполнением и не истекших договоров аренды в соответствии с разделом 365 Кодекса о банкротстве, несмотря на большинство договорных ограничений на уступку. Это существенное отличие, поскольку покупатели в частных сделках слияний и поглощений и других сделках, не связанных с банкротством, не могут заставить контрагентов по договору (включая клиентов, поставщиков и стороны аренды) согласиться на уступку договоров и аренды, что вынуждает покупателей совершать серию разовых сделок. переговоры, которые могут быть дорогостоящими и трудоемкими.Аналогичным образом, должники и покупатели в разделе 363 продаж могут вести переговоры об отказе от обременительных контрактов. ² Возможность выбирать контракты с выгодными условиями и отказываться от контрактов, по которым можно получить более выгодные условия, будет особенно ценной для многих покупателей в свете текущих рыночных потрясений.

Покупатели активов в контексте продажи по Разделу 363 также защищены от мошеннических претензий кредиторов о передаче прав собственности (т. Е. Утверждений о том, что продажа была произведена с намерением воспрепятствовать, задержать или обмануть кредиторов или за менее чем «разумно эквивалентную стоимость») . ³ Принимая во внимание, что покупатели активов в частных сделках M&A, особенно те, которые связаны с проблемными активами, сталкиваются с более высокими рисками от мошеннических требований о передаче, которые, независимо от того, были ли они успешными, могут дорого обойтись покупателям в результате судебных разбирательств и расходов, связанных с урегулированием споров. . Стороны в контексте частных слияний и поглощений могут получить заключения о платежеспособности (если применимо) и о справедливости, чтобы помочь снизить риск мошеннических требований о передаче права собственности, но эти альтернативы не являются такими защитными, как постановление суда о банкротстве, утверждающее продажу по Разделу 363.

Покупатели активов в частных сделках M&A и других сделках, не связанных с банкротством, также сталкиваются с повышенным риском того, что основное соглашение о покупке или связанные с ним контракты, такие как соглашения о переходных услугах, могут быть отклонены при банкротстве до или после закрытия, в результате чего покупатель с необеспеченным требованием о возмещении убытков в отношении невыполненных обязательств — судьба, которую можно предотвратить с помощью продажи по Разделу 363. Точно так же корректировка покупной цены после закрытия и аналогичные платежи, предусмотренные в контексте продажи без банкротства, могут подлежать возврату в последующей заявке о банкротстве.В частности, для покупателей, обеспокоенных платежеспособностью продавца и тем влиянием, которое отказ от соглашений о сделках, содержащих обязательства продавца, окажет на стоимость приобретенных активов, это значительные риски, которые делают процесс продажи по Разделу 363 привлекательной альтернативой частному приобретению проблемные активы вне контекста банкротства.

Наконец, автоматическое приостановление действия банкротства помогает защитить ценность непрерывного предприятия цели, не позволяя контрагенту расторгнуть контракты, необходимые для работы бизнеса.

Недостатки раздела 363 Продажи

Хотя продажи по Разделу 363 предлагают множество средств защиты для приобретателей проблемных активов, потенциальные покупатели и продавцы также должны знать о сопутствующих недостатках, включая новые соображения, связанные с COVID-19.

Например, ряд договорных мер защиты, которые покупатель обычно получает в частной сделке M&A, не связанной с банкротством, недоступен или существенно ограничен в разделе 363 продаж (и других проблемных сделках с участием продавца в зоне несостоятельности).Например, при продаже по Разделу 363 активы часто продаются «как есть и где есть», а соглашения о покупке активов содержат значительно сокращенный набор заявлений и гарантий, действие которых обычно прекращается при закрытии. Хотя заверения и гарантии («R&W») страхование могут помочь преодолеть этот пробел, такое покрытие может не покрывать проблемы COVID-19, поскольку большинство страховщиков R&W начали предусматривать хотя бы некоторую степень исключения, касающуюся воздействия COVID-19. ⁴

Раздел 363 Покупатели для продажи также обычно имеют ограниченные права на возмещение убытков с небольшими задержками или без них (и только в той степени, в которой это одобрено судом по делам о банкротстве).Хотя страхование R&W может до некоторой степени ослабить ограниченную компенсацию, оно не будет обеспечивать покрытие «известных» или иным образом раскрытых потенциальных обязательств. Из-за относительного отсутствия средств правовой защиты после закрытия для покупателя при продаже по Разделу 363 еще большее внимание уделяется проверке, проводимой покупателем для выявления проблем, которые могут быть включены в их предложение до подписания APA. Кроме того, APA в сделках купли-продажи Раздела 363 обычно содержат несколько условий закрытия, помимо определенных нормативных требований ⁵ или лицензионных разрешений, поэтому покупатели имеют гораздо меньше возможностей для маневра, чтобы попытаться уйти от сделки после подписания.Более того, покупатели, участвующие в продажах по Разделу 363, обычно должны оплатить все наличные при закрытии, что предотвращает использование отсроченного / условного возмещения или прибыли. Кроме того, информация о существовании и условиях APA по Разделу 363 и транзакции становится достоянием общественности, что может привести к нежелательному привлечению внимания к покупателю и проблемному характеру целевого бизнеса (хотя, возможно, меньшая репутационная угроза в текущих экономических условиях, учитывая что так много предприятий расположены одинаково).

Другая ключевая причина, по которой потенциальные покупатели могут предпочесть частную продажу помимо банкротства процессу продажи по Разделу 363, — это повышенный риск исполнения, присущий контексту продажи Раздела 363, включая риск в результате проблем заинтересованных сторон и других третьих сторон и вмешательства в процесс, который может значительно задержать и отрицательно повлиять на стоимость транзакции.

Хотя суды по делам о банкротстве в целом оставались открытыми во время кризиса COVID-19 (как обсуждается здесь), стороны сделки должны адаптироваться к новым нормам проведения слушаний по телефону и / или видеоконференцсвязи, поскольку многие суды по делам о банкротстве приостановили личные слушания по вопросам здоровья и соображения безопасности. Более того, суды по делам о банкротстве значительно сократили количество слушаний по доказательствам. Эти изменения повлияли на эффективность судов по делам о банкротстве и могут привести к задержкам при возобновлении нормальной работы судов по делам о банкротстве.Кроме того, ожидаемое увеличение числа заявлений о банкротстве во всех отраслях и секторах экономики, вероятно, приведет к дополнительному отставанию. Таким образом, участники M&A в продажах Раздела 363 должны ожидать, что они столкнутся, по крайней мере, с несколько более дорогостоящими и длительными процессами продаж по сравнению со сценариями до COVID-19. Для некоторых покупателей и продавцов потенциальные задержки могут потребовать дополнительного рассмотрения альтернатив выхода из банкротства с учетом необходимости обеспечения целесообразности для сохранения ценности непрерывной деятельности «тающего кубика льда».Еще неизвестно, какие еще изменения в процессе продажи по Разделу 363 могут произойти в свете пандемии COVID-19.

Заключение

В новой экономической реальности, вызванной пандемией COVID-19, предприятия сталкиваются с беспрецедентными проблемами, и многие будут искать защиты от банкротства. Для состоятельных покупателей продажа по Разделу 363 неизбежно предоставит интересные возможности для приобретения привлекательных активов по значительно заниженной стоимости. В то время как потенциальные покупатели захотят рассмотреть ряд доступных стратегий приобретения (включая внесудебную продажу активов, продажу по статье 9, продажу после уступки в пользу кредиторов и продажу в соответствии с планом реорганизации главы 11) со своими профессиональные консультанты, опция Раздела 363, безусловно, может быть выгодна покупателям.

¹ Однако, учитывая широко распространенные экономические проблемы, вызванные COVID-19, контрагенты могут быть более склонны давать согласие, если это может повысить ценность, которую они могут получить за счет продажи, или сохранить выгодные договорные отношения, которые в противном случае могли бы быть отклонено, если продавец подает заявление о банкротстве.
² Исключения включают контракты, в соответствии с которыми контрагент, не являющийся должником, в соответствии с применимым законодательством о банкротстве, освобождается от принятия исполнения от физического или юридического лица, не являющегося должником, включая контракты на оказание личных услуг и государственные контракты.Также обратите внимание, что, согласно недавней судебной практике Верховного суда США, сохранение права третьей стороны на использование лицензированной интеллектуальной собственности может сохраниться после отказа должника в выдаче лицензии на товарный знак.
³ Срок давности по претензиям о мошеннической передаче права собственности может составлять до шести лет и может быть продлен еще дольше путем подачи последующих документов о банкротстве.
⁴ Билл Монат, Влияние COVID-19 на страховое покрытие заявлений и гарантий: обновление решений по страхованию транзакций, (16 апреля 2020 г.) https: // www.willistowerswatson.com/en-US/Insights/2020/04/the-impact-of-covid-19-on-presentations-and-warranties-insurance-coverage (последнее посещение — 28 апреля 2020 г.).
⁵ Следует отметить, что период ожидания для подачи документов по Закону Харта Скотта Родино сокращен до 15 дней (с обычных 30 дней) в контексте продажи по Разделу 363.

Schulte Roth & Zabel LLP

Кредитор, предлагающий кредитные торги («Кредитор»), приобрел активы должника «добросовестно» и «без сговора,« цена покупки »не контролировалась каким-либо соглашением между потенциальными участниками», и [Кредитор] не «участвовал в каких-либо действиях, которые могли бы привести или позволить расторгнуть договор купли-продажи или понести убытки и ущерб в соответствии с разделом 363 (n) Кодекса о банкротстве», — заявил U.S. Суд по делам о банкротстве Южного округа Нью-Йорка 10 сентября 2019 г. In re Waypoint Leasing Holdings, Ltd. , 2019 WL 4273889, * 11 (Bankr. S.D.N.Y. 10 сентября 2019 г.). Разочарованный участник торгов, M, «обвиняет [d] [его] потерю продажи и / или гонорар за разрыв в размере 19,5 миллионов долларов» плюс требование о возмещении расходов (до 3 миллионов долларов) на покупателя-ответчика, L. » [В] качестве правопреемника »должников по главе 11 и« от своего имени »M предъявила иск L о возмещении ущерба. Id. в * 1. M утверждал, что L «вступил в сговор с [Кредитором], чтобы контролировать цену продажи… активов в нарушение» § 363 (n) Кодекса о банкротстве. Id. при * 5.

предполагает, что сговор на торгах сам по себе является недобросовестным. В соответствующей части он гласит: «если цена продажи контролировалась соглашением между потенциальными участниками торгов», «доверительный управляющий может избежать» продажи или, в качестве альтернативы, «взыскать» разницу между уплаченной ценой и «стоимостью недвижимость продана »от любой из сторон такого соглашения.Сговорившиеся стороны также могут нести ответственность за «издержки, гонорары адвокатов или расходы», а в случае обнаружения «умышленного несоблюдения данного пункта» — штрафные убытки.

Маркетинг; О неразглашении информации 90 143. Должник реализовал продажу вертолетных активов. L подписал соглашение о неразглашении, позволяющее ему получать конфиденциальную информацию, относящуюся к любой предлагаемой продаже. В соответствии с этим соглашением L мог использовать конфиденциальную информацию только для оценки активов и участия в обсуждениях с должником, но не мог связываться с каким-либо кредитором или дочерней компанией компании, кроме как в ходе обычной деятельности.L также было запрещено раскрывать или ссылаться на потенциальную сделку с должником или на конфиденциальную информацию, полученную от должника.

Порядок проведения торгов . М. согласился выкупить активы должника в качестве участника торгов. Позже должник получил от суда соответствующее распоряжение о проведении торгов, в котором была установлена ​​процедура проведения торгов третьими сторонами и торгов с обеспеченными кредитами. M будет иметь право на компенсацию расходов в размере 19,5 млн долларов плюс до 3 млн долларов, если «транзакция не была совершена посредством кредитной заявки.” Id. при * 2. Кроме того, если Кредитор «сделал кредитную заявку на [активы] в полной сумме своего требования, [M] не смог бы подать соответствующую заявку». Id.

Порядок проведения торгов дополнительно изменил положения о «отсутствии контактов» в соглашениях о неразглашении, подписанных Кредитором и L. «Обеспеченные [кредиторы] могли участвовать в обсуждениях и переговорах с организацией для управления активами после завершения успешной кредитная заявка… и были освобождены от любых ограничений на «участие в обсуждениях или переговорах» в соответствии с их соглашениями с [должником].” Id.

Торги. Никакие третьи стороны не подавали заявки, оставив только М и Кредитора в качестве потенциальных покупателей. Кредитор «представил кредитную заявку на [активы] в размере 100% его требования». На слушаниях по продаже Кредитор сообщил, что он обсудил с L «последующую сделку, в соответствии с которой [активы] будут рекапитализированы и проданы [L]». Id. при * 3. Кредитор также показал, что он вел переговоры с М «как… предложившим покупателем преследующей лошади… [заявив], что, если [М] желает приобрести [активы], ему необходимо выплатить номинальную сумму плюс начисленные проценты».’» Ид. Однако, по мнению суда, Кредитор «не был компанией, занимающейся лизингом вертолетов, [но] намеревался продать… [активы] в какой-то момент в будущем». Id. Компания провела «предварительные переговоры с потенциальными обслуживающими компаниями», но никогда не раскрывала конфиденциальную информацию об активах и «не имела соглашения о продаже активов». Id.

Проблемы при слушании дела о продаже. Адвокат M утверждал на слушаниях по продаже, что Кредитор «нарушил положения о конфиденциальности и« запрете контактов »своего собственного соглашения о неразглашении … и заключил с [L] соглашение о сговоре о торгах.” Id. Поскольку у него не было фактов в поддержку своих утверждений, он предложил суду дать ему время для раскрытия информации, но суд отклонил это ходатайство. Таким образом, M, когда возражала против продажи активов Кредитору, подняла вопрос о возможном нарушении соглашения о неразглашении информации и о сговоре на торгах.

Решение суда по окончании слушаний по делу . По окончании слушаний по продаже суд постановил, что Кредитор был заявителем кредита на активы, а это означает, что М не имела права на плату за разделение активов на основании выигравшей кредитной заявки Кредитора.Также не было никаких доказательств, как установил суд, того, что Кредитор «поделился конфиденциальной информацией с обслуживающими лицами…» Id. при * 4. Суд также не принял во внимание возможное «техническое нарушение» Кредитором соглашения о неразглашении информации, когда Кредитор «обсудил возможность будущей продажи» активов L. Кроме того, Кредитор не действовал недобросовестно, когда начал искать последующий покупатель, в первую очередь потому, что Кредитор намеревался «погасить залог и получить его обратно», не желая «нести расходы по страхованию самолета и оплате услуг обслуживающего персонала.” Id.

Позднее суд подписал приказ о продаже активов, установив, что Кредитор «выполнил» процедуры торгов, «был победителем торгов», был «добросовестным покупателем» и что ни должник, ни Кредитор «не участвовали ни в каком поведении, которое приведет к расторжению или разрешению расторжения договора купли-продажи или к возмещению затрат и убытков в соответствии с разделом 363 (n)… Кодекса ». Сумма кредитной заявки Кредитора составила 98,4 миллиона долларов, что является «самой высокой и лучшей стоимостью» активов.В заказе на продажу также сохранились все заявленные претензии M в отношении «убытков, возникших в результате нарушения процедур торгов или приказа о процедурах торгов», возникших в результате умышленного неправомерного поведения ». Id. по адресу * 4-5.