Бенефициар и принципал по банковской гарантии
Банковская гарантия — это эффективный инструмент, обеспечивающий выполнение обязательства перед заказчиком со стороны поставщика. Если услуга не предоставлена, можно рассчитывать на получение компенсации. Вносить задаток из собственных средств компании не всегда выгодно, ведь размер оплаты может быть внушительным. Кто является сторонами соглашения по банковской гарантии?
Принципал это кто в банковской гарантии?
Сначала следует определить, принципал это кто в банковской гарантии. К нему относится сторона, которая обращается в банк для обеспечения обязательств перед заказчиком. Также его называют подрядчиком по предоставлению услуг по отношению к заказчику. Он берет ответственность за исполнение соглашения. Банковская гарантия становится дополнительной страховкой для принципала, если он по каким-либо причинам не сможет исполнить обязательства самостоятельно. Он серьезно экономит по сравнению с оформлением стандартного кредита.
За выдачу банковской гарантии принципал несет полные расходы. Он же становится должником по соглашению, заключенному с банком. Но не у каждой организации есть возможность его заключить, так как банк устанавливает ряд требований. Важно, чтобы претендент мог предоставить обеспечение, предоставить финансовые документы и показать платежеспособность. Допускается отказ в предоставлении гарантии, если компания не соответствует основным требованиям.
За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Гражданский кодекс РФ не содержит подробных указаний, какой должна быть величина выплаты. Не фиксируется строгий порядок по предоставлению средств. По этой причине основные условия определяются договором, заключаемым между гарантом и принципалом.
Обязательства принципала по банковской гарантии
Существуют обязательства принципала по банковской гарантии, которые он берет на себя, подписывая соглашение. В России банки и финансовые организации предлагают выдачу гарантии.
Чтобы не столкнуться с рисками, необходимо ориентироваться на те структуры, которые имеют соответствующую лицензию Центрального Банка РФ. Прежде чем обращаться в банк, необходимо проверить его наличие на сайте ЦБ РФ.
Согласно п. 4 ст. 368 Гражданского кодекса РФ, основным из главных требований является содержание в гарантии обязательств принципала перед бенефициаром. Именно по ним обеспечивается выплата компенсации, если они не будут исполнены.
В соответствии с гарантией, банк берет на себя обязательство погасить вероятную задолженность организации перед заказчиком, если наступят определенные условия. Заранее оговаривается и указывается сумма, которая подлежит оплате. Согласно договору, на момент оформления гарантийного соглашения само обязательство еще не наступило, а заказчик становится потенциальным клиентом поставщика.
Банковская гарантия: риски принципала
Если оформляется банковская гарантия риски принципала бывают существенными. Но изучив заранее ее особенности, их можно свести к минимуму.
В первую очередь необходимо удостовериться в действительности документа и соответствию его законодательству.
Существуют следующие риски, с которыми может столкнуться принципал во время использования или оформления гарантии банком:
- требование о необходимости оплаты посредникам;
- подделка документа;
- непринятие гарантии бенефициаром;
- у банка могут отозвать лицензию;
- срок действия или оформления не соответствует требованиям;
- необходимость предоставления залога или поручительства.
За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает вознаграждение гаранту. Поэтому важно, чтобы она была оформлена должным образом и не вызывала подозрений у бенефициара. Прежде, чем подписать договор с банком, необходимо убедиться, что у него есть лицензия на подобную деятельность. Перечень содержится на сайте ЦБ РФ и портале госзакупок.
Бенефициар это кто в банковской гарантии?
Важно учесть, бенефициар это кто в банковской гарантии? Он выступает в качестве кредитора по обязательству, установленному гарантийным документом из банка.
Его также называются заказчиком услуг. В случае неисполнения обязательств бенефициар получает выплату в качестве компенсации.
Гарантия представляет собой сделку между принципалом и гарантом, которая заключается в интересах бенефициара. Но последний не может оказывать никакого влияния на обсуждение условий договора и его заключение. Он не может нести обязательства по гарантии, поэтому наделяется только правами. Основной его возможностью является право требования выплаты до истечения срока действия договора.
Бенефициар имеет возможность отказаться от гарантии одним из следующих способов:
- уведомление об освобождении от обязательств, подготовленное в письменном виде;
- переданный документ возвращается гаранту.
Если этого не произошло, у гаранта сохраняется обязательство компенсации. Для этого бенефициар готовит необходимые документы и подает заявку. При этом у банка нет права ссылаться на отсутствие вины принципала или спорность отношений сторон по основному обязательству.
Гарант — это кто в банковской гарантии?
Нужно знать, гарант это кто в банковской гарантии? В большинстве случаев в его качестве выступает банк, но допускается и другая финансовая организация, наделенная соответствующими полномочиями. Это сторона, обеспечивающая выплату компенсации, если обязательства по договору не будут выполнены.
Банк не участвует в составлении основного соглашения. Он фактически выступает поручителем исполнения договора со стороны принципала (поставщика). Это единственный участник банковской гарантии, который не оказывает влияния на будущий договор между поставщиком услуг и заказчиком. Гарант выдает письменное обязательство по передаче денежной суммы, если бенефициар обратиться за ней.
Выдача гарантии признается односторонней сделкой, которая отличается следующим:
- Решение гаранта для ее совершения не требуется.
- Предоставление гарантии связывает гаранта юридически необходимостью выплаты компенсации.
- Обязанности по выплате наступают сразу же, как гарантия будет выдана. Они прекращаются в случае истечения ее действия или после оплаты.
Отказ бенефициара от банковской гарантии
Законная возможность — отказ бенефициара от банковской гарантии. Данная сторона имеет право рассмотреть условия выдачи компенсации и саму гарантию. У бенефициара нет обязательства принимать ее безоговорочно. Если какой-либо из пунктов или оформление документа не устраивают бенефициара, он отказывается при соблюдении правильного порядка действий.
Прекращение действия банковской гарантии допускается только при соблюдении ряда условий:
- Гарант должен быть проинформирован о решении бенефициара. Допускается уведомление по электронной почте или в письменном виде. В документе должны содержаться основания для отказа в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения соглашения.
- Уведомление направляется в течение трех дней после получения банковской гарантии. В течение данного периода подается заявка о состоявшемся отказе в реестр сведений.
В течение данного периода подается заявка о состоявшемся отказе в реестр сведений.Согласно статьям 371, 372 и 377 ГК РФ, если предоставляется банковская гарантия принципал и бенефициар имеют свободу по выбору условий гарантии. Но на практике преимущество есть у бенефициара, так как именно ему выплачивается компенсация в случае неисполнения обязательств. Он должен убедиться в действительности документа.
Существуют следующие законные возможности для отказа от принятия банковской гарантии:
- отсутствует указание о том, что заказчик имеет право на получение суммы в случае неисполнения требований;
- список представленных документов составлен неправильно или не содержит нужных документов;
- срок действия документа установился некорректно;
- указана неправильная стоимость;
- наличие технических ошибок или опечаток, что делает документ недействительным;
- нет указания на то, что гарант несет ответственность за неисполнение требований;
- нарушена последовательность нумерации на листах, что может указывать на отсутствие важных сведений;
- отсутствует перечисление обязательств принципала.
В результате, гарантия может предоставляться наравне со стандартным обеспечением. Стороны по ней имеют свои права и обязанности, которые регламентируются законодательством. А бенефициар может как принять ее, так и отказать при наличии достаточных оснований.
Принципал и банковская гарантия: все о стороне
В банковской гарантии принципал выступает инициатором правоотношений, ведь по его просьбе гарант, другая сторона договора, берет на себя финансовое обязательство перед бенефициаром. Последний, по договору, выдает согласованную сумму денежных средств. Регулирует данные отношения первая часть Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ), а именно – ст.368. С 2015 года банковская гарантия именуется независимой.
Для вступления в такую сделку, участник должен соответствовать ряду требований, иначе он получит отказ в выдаче банковской гарантии. Принципалом может выступать любое лицо – организация, физическое лицо или индивидуальный предприниматель. Понятное дело, что эта сторона по договору должна обладать определенным правом и дееспособностью.
Получение принципалом банковской гарантии: преимущества
Принципалу выгодно вступать в отношения по банковской гарантии, поскольку это ему позволяет:
- Существенно экономить, если брать в сравнение обычное потребительское кредитование;
- Это выгодная альтернатива размещения денежных средств на депозите заказчика, без их извлечения из хозяйственного оборота. Прибыль от этого зачастую превышает комиссионные выплаты по договору банковской гарантии, поэтому такая расстановка будет предпочтительней для принципала;
- В случае непредвиденных обстоятельств остаться на плаву позволит дополнительная страховка на случай всевозможных рисков при ведении дел. Так что банковская гарантия оправдывает себя в финансовом плане перед принципалом. Гарантия распространяется на различные случаи форс-мажора, которые принципал не в силах предотвратить. К примеру, после тендера победитель отказывается подписывать контракт, хотя ранее это уже было оговорено, и он согласился со всеми условиями;
- К тому же, такая сделка полезна для бизнеса, поскольку придает значимости имиджу, открывает принципалу путь к участию в крупных тендерах и аукционах. Подобные обеспечительные меры имеют место при заключении контрактов с государством и крупными корпорациями.
Подобные обеспечительные меры имеют место при заключении контрактов с государством и крупными корпорациями.Принципал: оформление банковской гарантии
Процесс оформления банковской гарантии принципалом, имеет свои особенности, их обязательно стоит учитывать.
Плата принципала за банковскую гарантию
В 2015 году законом отменено обязательное возмездное предоставление банковской гарантии принципалу. Но гарант – это коммерческая организация, которая преследует цель извлечения прибыли из своей деятельности, поэтому существует крайне маленькая вероятность получить подобные услуги бесплатно. При оформлении сделки принципал является заявителем, и именно он понесет расходы, связанные с документационным оформлением. К этому добавится комиссионное вознаграждение банку за выдачу банковской гарантии. Часто документ выдается на условии предоставления обеспечения в виде залогового имущества или поручительства, залог товаров, которые находятся в обороте.
Правда ГК РФ порядок этих выплат и их величины никак не регламентируют. Потому эти вопросы освещаются в тексте соглашения, и в силах принципала договориться о наиболее выгодных для него условиях. Как правило, вознаграждение определяется в процентном соотношении, а расчет ведется от суммы гарантии. И тут два варианта: либо устанавливается процент, либо годовая процентная ставка, а будет она зависеть от срока действия банковской гарантии. А порой устанавливается фиксированный платеж в твердой сумме.
Обязанности принципала по банковской гарантии
Волеизъявление сторон должно быть исключительно добровольным, иначе договор не будет иметь юридической силы. В случае если принципал не выполнит взятых на себя обязательств в срок и надлежащим видом, он второй стороне по контракту будет обязан компенсировать заранее оговоренную сумму денег.
Вот поэтому заявитель по договору выступает должником, лишь получая отлагательство платежей. После того, как гарант удовлетворит требования бенефициара, к нему переходит регрессное право требования от принципала возмещения уплаченных бенефициару сумм.
Также договором банковской гарантии может быть предусмотрено начисление неустойки при неисполнении принципалом обязательства по возмещению совершенных гарантом платежей. Оговариваются сторонами и прочие нюансы, такие, как сроки и т.п. Часто для того, чтобы минимизировать банковские риски дополнительно оговаривается и обязанность принципала дать письменное согласие на списание со всех счетов без его согласия денежных средств. В договоре согласия бывает прописано и то, что принципал будет поддерживать обороты по счетам в определенных объемах, чтобы обеспечивался источник погашения долга. Все это нужно для закрытия срочной и просроченной задолженностей.
Обязательства бенефициара и гаранта по гарантии
Но в банковской гарантии принципал является не единственным обязанным лицом.
В частности, бенефициар несет перед ним ответственность в виде возмещения убытков, если предоставляет недостоверные документы или необоснованно требует уплаты денежной суммы. Любая из сторон будет полностью отвечать за виновные недобросовестные действия тогда, когда ими наносится вред другим участником правоотношений с целью собственного обогащения.
Также регулирует закон и действия гаранта по договору. В частности, в случае необоснованного приостановления платежа по банковской гарантии он отвечает не только перед бенефициаром, но и перед принципалом. Последний должен быть незамедлительно поставлен в известность, если гарант получил от бенефициара требование, приостановил выплаты (озвучиваются сроки и причины) или прекращает действие банковской гарантии.
Статья размещена на сайте «Банковская гарантия».
VkontakteFacebookTwitterGoogle+PinterestMail.ruOdnoklassniki
Участники банковской гарантии: определение и зоны ответственности
Назначение банковской гарантии состоит в обеспечении выполнения контрактных обязательств одной стороны перед другой.
Сама гарантия представляет собой письменный или электронный документ, оформленный соответствующим образом и подкрепленный подписями участников соглашения.
В роли гаранта выступает банк или иное кредитное учреждение, внесенное в реестр и наделенное полномочиями на предоставление данной услуги. Другие участники банковской гарантии — заказчик и исполнитель (или кредитор и заемщик), которые в юридической терминологии обозначаются как бенефициар и принципал. У каждой из сторон есть свои права и обязанности. Взаимоотношения участников банковской гарантии регулируются по 44-ФЗ и другим статьям Федерального закона РФ.
Определения «бенефициар» и «принципал»
Как и любой банковский продукт, гарантия предоставляется кредитной организацией по заявке клиента. В данном случае инициатором выступает исполнитель или заемщик, которые принимает определенные обязательства по исполнению договора с заказчиком или кредитором. Он и является принципалом, который берет на себя финансовые расходы по выплате комиссии банку за предоставляемую услугу.
В свою очередь, заказчик является бенефициаром в соглашении и основным выгодоприобретателем. Перед ним несут ответственность и принципал, и гарант. За бенефициаром последнее слово в утверждении документа гарантии, только он имеет право инициировать ее возврат при определенных условиях. Если по каким-либо причинам условия контракта не соблюдены, он может требовать выплату полной гарантийной суммы.
Банк выступает в роли посредника-гаранта, который обязуется произвести компенсационные выплаты заказчику в случае нарушения условий контракта со стороны исполнителя. Его основной интерес в сделке — получение комиссии. При наступлении гарантийного случая кредитная организация имеет право полного или частичного взыскания суммы, выплаченной бенефициару, с исполнителя-принципала.
Степени ответственности участников банковской гарантии
Соглашение подразумевает взаимную ответственность участников банковской гарантии, что находит отражение в документе договора. Основная обязанность исполнителя заключается в соблюдении условий контракта, заключенного с заказчиком.
Ответственность бенефициара заключается главным образом в том, чтобы неукоснительно соблюдать правила соглашения. Его право требовать гарантийную сумму может быть реализовано только в том случае, если будет представлено документальное обоснование. К нарушениям со стороны заказчика относятся, в частности, предоставление неполной или некорректной документации, а также требование выплаты БГ по истечении гарантийного срока.
Что нужно, чтобы стать принципалом?
Процесс оформления гарантийного соглашения регламентирован и требует четкого следования букве закона. Исполнителю, претендующему на получение БГ, в первую очередь следует оценить свои возможности. Фирма, которой может быть выдана гарантия, должна соответствовать ряду критериев:
- иметь подтверждение своего финансового состояния;
- сумма БГ должна соответствовать реальным возможностям компании;
- желательно иметь опыт выполнения госконтрактов в прошлом.
Если с этими критериями все в порядке, можно готовить документацию. В основной пакет входят:
- заявка на получение БГ;
- подтверждение статуса компании;
- учредительные документы;
- подтверждения полномочий руководителей;
- бухгалтерская отчетность.
Могут потребоваться и дополнительные бумаги, этот вопрос решается индивидуально. По мере анализа документации компании и проверки претендента на платежеспособность банк принимает решение. Если заявка одобрена, вместе с клиентом утверждается проект банковской гарантии. Документ требует внимательного изучения, поскольку внесение исправлений после его подписания весьма проблематично.
После утверждения проекта выполняется оплата выставленных счетов. Это может быть одноразовый платеж в виде процентов от гарантийной суммы, либо ежемесячные взносы на обозначенную в договоре сумму. На последнем этапе происходит подписание непосредственно документа БГ, экземпляр которого выдается участникам соглашения.
В качестве подтверждения подлинности принципал получает еще и выписку из реестра банковских гарантий.
Банковская гарантия, что это простыми словами, для чего нужна и как работает финансовая гарантия
Автор: Д. Устинов
14.07.2019
Простыми словами, банковская гарантия – это письменное обязательство банка выплатить определенную сумму какой-либо из сторон договора, если третья сторона этого договора не выполнит свои обязательства. Средний вариант между кредитом и страховкой.
Развитие законодательства в области закупок товаров, работ и услуг диктует применение различных мер, которые побуждают контрагентов исполнять принятые на себя обязательства надлежащим образом.
Одной из таких мер является предоставление банковской гарантии. Институт банковской гарантии имеет широкое применение не только в российском, но и в международном коммерческом обороте. Унифицированные правила Международной торговой палаты содержат ряд положений о БГ, в частности в них сказано, что тексты самих банковских гарантий, как и другие документы, связанные с ней, должны быть ясными, точными и исключать спорные моменты.
Статья 368 ГК РФ дает такое определение: «В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате».
Иными словами, банковская гарантия – это обязательство одного лица (гаранта) заплатить другому лицу (бенефициару) сумму штрафных санкций или неустойку в случае неисполнения третьим лицом (принципалом) своих обязательств по договору, заключенному между принципалом и бенефициаром за определенное вознаграждение. Выдача банковской гарантии является результатом удовлетворения гарантом просьбы принципала о выдаче банковской гарантии (ст. 368 ГК). Основанием для выдачи банковской гарантии служит именно просьба принципала.
Принципалом и бенефициаром могут выступать любые физические или юридические лица, обладающие в соответствии с действующим законодательством гражданской правоспособностью, которые являются участниками гражданско-правовых отношений.
Гарантом может быть только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация, как правило, коммерческая структура, осуществляющая свою деятельность для получения прибыли. Для организаций, выступающих в роли гаранта, банковская гарантия является одним из наиболее конкурентоспособных продуктов на рынке финансовых услуг. Не смотря на то, что банковская гарантия выдается в интересах бенефициара, обязанность оплатить вознаграждение гаранту лежит на принципале.
Возможность предоставления банковской гарантии закреплена и за страховыми компаниями. Но в настоящее время страховые компании из-за отсутствия соответствующей правовой базы практически не предоставляют подобных услуг и даже название «банковская гарантия» вполне обоснованно и логично адресует потребителя не к страховщикам, а к банкирам.
При этом для получения банковской гарантии можно обращаться к посредникам.
Ознакомьтесь с особенностями применения банковской гарантии в контрактной системе и при осуществлении закупок в соответствии с законом №223-ФЗ.
Банковская гарантия имеет сходство с такими институтами гражданского права, как поручительство, кредитование и страхование, но вместе с тем существуют и отличия, отводя институту банковской гарантии отдельное место в системе гражданско-правовых отношений.
Поручительство и банковская гарантия по своей сути не очень сильно отличаются друг от друга как меры обеспечения исполнения обязательств. Их основная разница состоит в том, что в результате заключения договора поручительства кредитор может потребовать исполнения обязательств по договору и от должника, и от поручителя, причем исполнение этих обязательств может быть потребовано как в натуре, так и в денежном эквиваленте.
Банковская гарантия предусматривает только денежный эквивалент обеспечения обязательств по договору. При поручительстве не возникает отношений между поручителем и должником, в то время как с кредитором они оба находятся в обязательных отношениях, поручитель берет на себя обязанность отвечать за исполнение обязательств порученного (должника) перед кредитором.
После заключения договора поручительства должник и поручитель будут выступать как солидарные должники, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность. В случае с банковской гарантией гарантом не принимается во внимание состояние первичного обязательства, но проверяется формальное соответствие фактов, изложенных в условиях банковской гарантии. При оформлении отношений по банковской гарантии участие бенефициара совсем не обязательно, хотя чаще всего данное условие является одним из его требований. Принципал не принимает участия в гарантийных отношениях, однако банковская гарантия выдается по его заявлению и за его счет.
При распределении ответственности обязательство гаранта напрямую не зависит от первичного обязательства. Ответственность финансового учреждения ограничивается суммой, оговоренной в гарантии (ч. 1 ст. 377 ГК РФ). Выплата денежных средств в объеме, предусмотренном гарантией, означает прекращение её действия независимо от того, удовлетворены ли все требования бенефициара и компенсированы ли все понесенные им в первичном обязательстве убытки.
Отказ гаранта от выплаты может быть аргументирован только следующими обстоятельствами:
- требование поступило по окончании срока действия банковской гарантии;
- обстоятельства, на которые ссылается бенефициар либо приложенный им пакет документов, не удовлетворяют условиям гарантии.
Банк может отозвать банковскую гарантию, если договор прямо это предусматривает. В других случаях отзыв или уменьшение суммы обеспечения невозможны. Принадлежащее бенефициару право требования может передаваться третьим лицам только если банковской гарантией это предусмотрено. Выплата гарантом средств бенефициару по вине принципала согласно ст. 379 ГК РФ предполагает появление у него права регрессного требования к последнему.
Банковская гарантия носит в себе признаки кредита, но в отличие от него не предполагает выдачу денежных средств как таковых, а представляет собой обязательство о выплате средств по законному требованию бенефициара и в этом состоит главное их отличие.
При этом принципал не выступает стороной такой сделки как при кредитовании, но его действия (бездействие) могут быть условием для наступления права бенефициара потребовать от гаранта уплату денежной суммы, оговоренной банковской гарантией.
В зависимости от целей использования и разновидности гражданско-правовых отношений существует достаточно большое количество видов банковских гарантий.
Банковская гарантия является письменным обязательством. Письменная форма сделки предполагает составление одного документа, подписанного сторонами. В силу того, что гарантами являются юридические лица, имеющие в своем штате юридические аппараты, все их соглашения с принципалами совершаются в простой письменной форме в соответствии со ст. 161 ГК РФ.
Основные термины и понятия / ПромТрансБанк
Гарант — банк, иное кредитное учреждение либо страховая организация;
Принципал — лицо, которое в обеспечиваемом гарантией обязательстве выступает в качестве должника;
Бенефициар — кредитор принципала по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству.
Статья 368. Понятие банковской гарантии
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Статья 369. Обеспечение банковской гарантией обязательства принципала
1. Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).
2. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.
Статья 370. Независимость банковской гарантии от основного обязательства
Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.
Статья 371. Безотзывность банковской гарантии
Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.
Статья 372. Непередаваемость прав по банковской гарантии
Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.
Статья 373. Вступление банковской гарантии в силу
Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное.
Статья 374. Представление требования по банковской гарантии
1. Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.
2. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.
Статья 375. Обязанности гаранта при рассмотрении требования бенефициара
1. По получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами.
2. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии.
Статья 376. Отказ гаранта удовлетворить требование бенефициара
1. Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока.
Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование.
2. Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.
Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом.
Статья 377. Пределы обязательства гаранта
1. Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.
2. Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.
Статья 378. Прекращение банковской гарантии
1. Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:
1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;
3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;
4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.
Прекращение обязательства гаранта по основаниям, указанным в подпунктах 1, 2 и 4 настоящего пункта, не зависит от того, возвращена ли ему гарантия.
2. Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала.
Статья 379. Регрессные требования гаранта к принципалу
1. Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.
2. Гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если соглашением гаранта с принципалом не предусмотрено иное.
что это, виды, бухгалтерский учет и как получить банковскую гарантию
Банковскую гарантию можно использовать не только для госзакупок, но и для получения таможенных и налоговых льгот.
Алексей Каблучков
юрист
Я расскажу, что такое вообще банковская гарантия, как ее оформить и проверить в реестре, а также о других неочевидных способах, где ее можно использовать.
Что такое банковская гарантия
Банковская гарантия — это обещание банка оплатить долг, если его клиент не выполнит взятое на себя обязательство. За выдачу такой гарантии банк получает плату от клиента.
Чаще всего банковской гарантией пользуются предприниматели. Например, фермер хочет купить у завода комбайн для сбора урожая. Деньги у фермера появятся только после того, как он соберет и продаст урожай. Поэтому фермер просит завод предоставить ему отсрочку по оплате трактора. Чтобы завод поверил ему и согласился продать комбайн, фермер получил у банка гарантию. По условиям гарантии банк оплатит долг фермера, если он не переведет деньги за комбайн до начала зимы.
В большинстве случаев гарантии используются при взаимодействии предпринимателей с государством — для участия в госзакупках, упрощенного возврата НДС или отсрочки уплаты таможенных пошлин.
Участники процесса
В процессе оформления банковской гарантии участвует три стороны: принципал, бенефициар и гарант. Не пугайтесь этих терминов, на самом деле все просто.
Принципал — тот, кто просит банк выдать гарантию, что исполнит свои обязательства, и платит за это. Например, предприниматель выиграл торги на ремонт школы. При заключении госконтракта он должен предоставить гарантию, что выполнит ремонт качественно и в срок. Такую гарантию он покупает у банка. В данной ситуации предприниматель — это принципал.
Бенефициар — тот, кто получит по гарантии деньги, если принципал не выполнит перед ним свои обязательства. Бенефициаром может быть как заказчик и покупатель, так и продавец, подрядчик и исполнитель. В нашем примере с ремонтом школы бенефициар — это школа. Если предприниматель вовремя не сделает ремонт, школа обратится в банк и получит возмещение по гарантии. В госзакупках бенефициар — это всегда заказчик.
Но в отношениях между предпринимателями бенефициаром может быть и подрядчик.
Например, заказчик и подрядчик подписали договор на строительство магазина. На момент подписания договора у заказчика не было средств, чтобы оплатить строительство. Подрядчик согласился, что работы полностью оплатят через три месяца после того, как магазин построят. Чтобы минимизировать риск неоплаты работы, подрядчик выдвинул свое условие: заказчик должен предоставить банковскую гарантию — если заказчик вовремя не оплатит строительство, подрядчик получит деньги у банка. В данном случае бенефициар — подрядчик.
Гарант — это банк или другая коммерческая организация, которая выдает письменное обязательство заплатить бенефициару, если принципал не выполнит свои обязательства.
Раньше гарантом мог быть только банк. Но с 2015 года право выдавать гарантии было предоставлено всем коммерческим организациям, а термин «банковская гарантия» заменен на другой — «независимая гарантия». Но гарантии для госзакупок, таможни и налоговой до сих пор могут выдавать только банки.
Я буду дальше использовать термин «банковская гарантия» вместо указанного в гражданском кодексе «независимая гарантия» и «банк» — вместо термина «гарант».
Условия банковской гарантии
Обязательные условия гарантии. По закону в гарантии должны быть указаны:
- Дата выдачи.
- Наименования гаранта, принципала и бенефициара.
- Срок действия гарантии.
- Обязательства, которые обеспечивает гарантия.
- Сумма выплаты по гарантии или порядок определения такой суммы.
- Обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.
п. 4 ст. 368 ГК РФ
Если в гарантии отсутствует хотя бы одно из этих условий, она может быть признана недействительной. Бенефициар обращается к гаранту за выплатой, а он отказывается платить — говорит, что гарантия недействительна.
п. 1 ст. 432 ГК РФ
Но иногда суды входят в положение бенефициара и признают гарантию действующей, даже если она не содержит одно из указанных в законе условий.
Ведь чаще всего гарантию составляет сам гарант, и он должен отвечать за допущенные ошибки. Поэтому Верховный суд разъяснил, что суды не могут ограничиваться формальной проверкой текста гарантии.
Например, банк (гарант) выдал гарантию, которая обеспечивает обязательство подрядчика (принципала) построить для заказчика (бенефициара) торговый центр. То ли случайно, то ли специально банк не указал в гарантии ее бенефициара — заказчика строительства. Из-за этой ошибки банк отказался выплачивать по гарантии. Суды первой и апелляционной инстанции согласились с банком — в гарантии не указан бенефициар, поэтому она недействительна.
Заказчик подал кассационную жалобу и указал, что банк сам направил гарантию заказчику строительства, а значит, знал бенефициара. Также до выдачи гарантии подрядчик вел с банком переговоры и сообщил ему данные заказчика строительства. В итоге заказчик добился справедливости.
п. 2 обзора Верховного суда РФ от 05.06.2019
Дополнительные условия гарантии.
Некоторые бенефициары выдвигают собственные требования к тексту гарантии. Поэтому лучше заранее получить у гаранта проект гарантии и согласовать его с бенефициаром. Чаще всего споры возникают о перечне документов, которые должен передать бенефициар гаранту, чтобы он ему заплатил.
Бенефициары настаивают на минимальном перечне документов, в идеале — на одном требовании о платеже. Большинство гарантов стремятся дополнить перечень документами, которые подтверждают долг принципала перед бенефициаром: копией претензии, направленной бенефициаром в адрес принципала, описанием допущенных принципалом нарушений, платежными документами, расчетом суммы долга и т. д.
Также стороны могут спорить о порядке передачи требования о платеже гаранту. Бенефициары стремятся побыстрее получить деньги, поэтому могут просто пересылать требования по факсу или электронной почте. Гаранты же часто требуют, чтобы им был передан подписанный директором и скрепленный печатью оригинал требования.
Условия гарантий для госзакупок.
Наряду с условиями, указанными в гражданском кодексе, в гарантиях для госзакупок должны также быть указаны следующие условия:
- Гарантию нельзя отозвать.
- Банк обязан уплатить 0,1% от суммы гарантии за каждый день просрочки ее оплаты.
- Обязанность банка оплатить гарантию считается выполненной с момента, когда деньги фактически поступили на указанный заказчиком счет.
- После заключения госконтракта участник заключит с банком договор предоставления банковской гарантии по обязательствам, которые возникают из этого контракта.
ч. 2 ст. 45 закона о госзакупках
Кроме этого, заказчик (бенефициар) может установить дополнительные требования к гарантии. Например, условие, что он как заказчик получает право бесспорно списать деньги со счета в банке в случае, если банк сам не перечислил их в течение пяти дней со дня получения требования об этом.
ч. 3 ст. 45 закона о госзакупках
Такие дополнительные требования заказчик может прописать в одном из следующих документов:
- в извещении о закупке;
- приглашении принять участие в определении поставщика;
- документации о закупке;
- проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком.
Документы, передаваемые с требованием об оплате. Также в гарантии должны быть перечислены документы, которые бенефициар должен представить одновременно с требованием банку оплатить гарантию. Стороны сами согласовывают перечень таких документов. Чаще всего среди них указывают расчет долга, а также копию доверенности лица, который подписал требование.
По гарантии для госзакупок перечень таких документов утвержден правительством РФ. Вот какие это должны быть документы:
- Расчет суммы долга.
- Платежное поручение о перечислении аванса принципалу — если гарантия обеспечивает возврат аванса.
- Документ, который подтверждает факт наступления гарантийного случая — если гарантия обеспечивает исполнение гарантийных обязательств.
- Документ о полномочиях лица, подписавшего требование.
В гарантии для госзакупок нельзя указывать, что заказчик (бенефициар) должен предоставить судебные акты, которые подтвердят неисполнение принципалом своих обязательств.
ч. 4 ст. 45 закона о госзакупках
Банки ненавидят эту рассылку!
Потому что люди узнают из нее, как заработать на банках и стать богаче
Как выглядит банковская гарантия
К форме банковской гарантии есть только одно требование — она должна быть письменной. Это означает, что недостаточно просто устно договориться о выдаче гарантии. Банк обязательно должен ее оформить на бумаге.
п. 2 ст. 368 ГК РФ
По внешнему виду гарантия похожа на договор, но есть одно отличие — она может быть подписана только банком. При желании гарантию также могут подписать принципал и бенефициар, но это не обязательно.
Виды
Гарантии отличаются в зависимости от вида обязательств, которые они обеспечивают.
Гарантии исполнения договора. Такие гарантии защищают одну из сторон договора от его нарушения. Гарантии могут обеспечивать как обязательства покупателя оплатить товар или услугу, так и обязательства продавца передать товар или оказать услугу.
Сначала читать, потом подписывать
Вот самые распространенные договорные гарантии:
- Гарантия на возврат аванса — исполнитель вернет заказчику аванс, если не исполнит условия договора.
- Гарантия платежа — продавец, подрядчик или исполнитель получит плату за проданный в рассрочку товар или услугу.
- Гарантия исполнения обязательств — гарантия передать товар, выполнить работу или оказать услугу.
Гарантии на госзакупках. Закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд регламентированы специальным законом о госзакупках № 44-ФЗ, а для нужд компаний, которыми владеет государство, — законом № 223-ФЗ. Большинство закупок должно проводиться в ходе конкурентных торгов, например аукциона. Принцип аукциона прост: договор заключается с тем, кто готов продать товар или оказать услугу по наименьшей цене.
Некоторые предприниматели неответственно относятся к участию в торгах — заявляют очень низкие цены, а после победы отказываются заключать госконтракт или заключают, но плохо его исполняют.
Поэтому государство предусмотрело обеспечение участия в торгах: исполнитель должен внести деньги на специальный счет или предоставить гарантии. Если победитель торгов не заключит госконтракт, то заказчик не отдаст ему внесенный на счет задаток или потребует от банка выплатить указанную в гарантии сумму. В документации о закупке прописывается, какой вид обеспечения можно выбрать, а также его конкретные условия.
Законом о госзакупках предусмотрены три вида гарантий:
- Гарантия заявки на участие в торгах. Подтверждает, что победитель торгов подпишет госконтракт.
- Гарантия исполнения контракта. Подтверждает, что участник торгов, который заключил контракт, своевременно исполнит свои обязательства.
- Гарантия качественного исполнения обязательств. Подтверждает качество проданного товара, выполненной работы или оказанной услуги в течение гарантийного срока.
Последняя гарантия была введена в закон о госзакупках в мае 2019 года и поэтому еще мало известна. Работает она так: например, продавец устанавливает гарантийный срок работы лампочек. Если лампочки сломаются в течение этого срока, заказчик сможет требовать с продавца денежное возмещение. Гарантия этих обязательств как раз и обеспечивает обязанность продавца выплатить такое возмещение.
ст. 1 закона 71-ФЗ от 01.05.2019
Госконтракт на поставку тракторного кустореза Приморской базе защиты лесов. В разделе «Гарантийные обязательства» есть условие о предоставлении обеспечения контракта: банковская гарантия или денежные средства на депозите. Условия о банковской гарантии могут содержаться и в других разделах госконтракта, например в разделах «Обеспечение», «Ответственность» или «Иное»При этом у разных гарантий разные сроки:
- срок гарантии участия в торгах должен превышать срок окончания подачи заявок не менее чем на два месяца;
- срок гарантии обеспечения исполнения контракта должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц;
- срок гарантии обеспечения гарантийных обязательств должен превышать срок исполнения гарантийных обязательств не менее чем на один месяц.
ч. 4 ст. 44 и ч. 3 ст. 96 закона о госзакупках
Письмо Минфина от 19.08.2019 № 24-03-07/63253
Гарантии для госзакупок могут выдавать только банки, которые входят в список Минфина. Чтобы попасть в список, банки должны соответствовать требованиям к уровню капитала и кредитного рейтинга.
Таможенные гарантии. Предприниматели, которые ввозят товары в Россию, должны уплатить таможенную пошлину. Если на момент ввоза товара у предпринимателя нет денег для уплаты пошлины, то ему придется влезть в долги, например взять кредит у банка.
Налоговые гарантии. Есть три вида гарантий, по которым бенефициар — налоговая: когда налогоплательщик хочет получить отсрочку или рассрочку по уплате налогов, ускоренное возмещение НДС и когда производитель алкогольной продукции хочет получить отсрочку по уплате акцизов. Вот они подробнее:
- Гарантия для ускоренного возмещения НДС. Плательщики НДС могут получить налоговый вычет. Если по итогам квартала сумма вычетов превысит НДС, то разницу можно возместить из бюджета. Перед тем как выплатить возмещение, налоговая будет два месяца проводить проверку. Чтобы получить возмещение до окончания проверки, можно предоставить налоговой банковскую гарантию. В таком случае деньги возмещаются налогоплательщику за 11 дней.
- Акцизная гарантия — поручительство банка, что производитель алкогольной продукции уплатит акциз, если ему будет предоставлена отсрочка платежа. Также некоторые производители освобождаются от уплаты акцизов на алкогольную продукцию, которую продают за границей. Для этого банк должен гарантировать, что заплатит сумму акциза, если выяснится, что производитель на самом деле должен был его заплатить.
- Если у налогоплательщика есть обязанность по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней и штрафов, но он не может уплатить их в установленный срок, тогда он имеет право обратиться в налоговый орган за отсрочкой или рассрочкой по их уплате. Отсрочка или рассрочка может быть предоставлена налоговым органом на срок, не превышающий один год с момента установленного срока уплаты; по страховым взносам и федеральным налогам в части, зачисляемой в федеральный бюджет, — на срок до трех лет. Для получения отсрочки или рассрочки необходимо иметь соответствующие основания, а также представить необходимые документы и обеспечение. В качестве обеспечения может быть представлен залог, поручительство или банковская гарантия.
Если по итогам квартала сумма вычетов превысит НДС, то разницу можно возместить из бюджета. Перед тем как выплатить возмещение, налоговая будет два месяца проводить проверку. Чтобы получить возмещение до окончания проверки, можно предоставить налоговой банковскую гарантию. В таком случае деньги возмещаются налогоплательщику за 11 дней.
Для получения отсрочки или рассрочки необходимо иметь соответствующие основания, а также представить необходимые документы и обеспечение. В качестве обеспечения может быть представлен залог, поручительство или банковская гарантия.Преимущества
Для бенефициара главное преимущество — легкость получения денег по гарантии. Единственное условие выплаты по гарантии — банку нужно предоставить перечисленные в ней документы. Когда банк получает полный комплект документов, он обязан заплатить. При этом банк не будет разбираться, действительно ли принципал не выполнил свои обязательства. Гарантия позволяет максимально быстро получить от банка деньги, избежав возражений принципала, что на самом деле он исполнил свое обязательство в срок и в полном объеме.
Такие споры часто возникают между сторонами договора.
Например, подрядчик сделал ремонт, а заказчик заявил, что это не ремонт, а его жалкая имитация. Спор передают в суд, который назначает экспертизу. Одна из сторон не соглашается с результатами экспертизы и просит провести повторную, и все это длится несколько месяцев, а то и лет.
Если же у бенефициара будет гарантия, то он сразу же сможет получить у банка деньги.
Принципалу благодаря гарантии не нужно извлекать деньги из оборота или предоставлять залог или поручительство.
Например, законом о госзакупках предусмотрено два вида обеспечения исполнения контракта: внесение денежных средств на счет или предоставление банковской гарантии. Допустим, сумма контракта — 1 000 000 Р и заказчик установил, что на счет должно быть внесено 20% от этой суммы, то есть 200 000 Р. Срок действия контракта — 1 год. Обеспечение нужно предоставить на месяц больше срока действия контракта. Получается, участник госзакупок будет вынужден на 13 месяцев заморозить на счете 200 000 Р.
Вместо этого участник может предоставить банковскую гарантию. За выдачу гарантии участник заплатит банку комиссию 20 000 Р. Многим предпринимателям выгоднее заплатить 20 000 Р, чем изъять из оборота более 200 000 Р.
Как работает гарантия
Обеспечение банковской гарантии. Когда банк выдает гарантию, он рискует потерять деньги.
Если принципал не исполнит свои обязательства, то банк заплатит по гарантии и будет требовать с него компенсацию. Но ведь принципал может не заплатить компенсацию, например из-за банкротства. В таком случае банк потеряет выплаченные по гарантии деньги.
Чтобы уменьшить риск неуплаты компенсации, некоторые банки выдают гарантии только при условии предоставления обеспечения. Например, принципал может предоставить банку в залог какое-то ценное имущество — недвижимость, машину или что-то другое. Если принципал не выплатит компенсацию, банк заберет себе заложенное имущество.
Также в качестве обеспечения банк может попросить предоставить поручительство какой-нибудь фирмы или предпринимателя с устойчивым финансовым состоянием. В таком случае банк сможет взыскивать компенсацию не только с самого принципала, но и с лица, предоставившего поручительство.
Возникает вопрос: зачем тогда нужна гарантия, если можно предоставить тот же залог напрямую бенефициару? Но не все бенефициары готовы принимать в качестве обеспечения залог или поручительство.
Эти виды обеспечения часто требуют обращения в суд и работы с судебными приставами.
Администрация районной больницы объявляет тендер на закупку аппаратов ИВЛ, которые требуются этой больнице. Но если что-то пойдет не так и выбранный исполнитель исчезнет, больнице придется самой разбираться с последствиями. Администрация не умеет обращать взыскание на залог — подавать иск в арбитражный суд, искать фактическое местонахождение залога, добиваться от пристава его ареста. Больнице проще обратиться в банк с требованием оплатить гарантию.
Предполагается, что банк заплатит, поскольку имеет достаточное количество денег и дорожит своей репутацией. В свою очередь, банк имеет опыт взыскания долгов, в том числе путем обращения взыскания на залог, и поэтому готов рискнуть своими деньгами.
Гарантия может быть не обеспечена залогом или поручительством. Банки конкурируют друг с другом и в погоне за клиентом часто готовы выдать гарантию без обеспечения.
Этапы оформления
Выбор гаранта.
Принципал самостоятельно выбирает, в каком банке ему получить гарантию. Но при выборе гаранта принципал должен учитывать требования бенефициара. К примеру, бенефициар может требовать, чтобы банк имел кредитный рейтинг не ниже уровня BB−(RU).
Гарантии для госзакупок, таможни и налоговой могут выдавать только банки, которые включены в утвержденные государством перечни.
Перечень банков, выдающих гарантии:
для таможни,
налоговой,
госзакупок
Определив, какие банки удовлетворяют бенефициара, принципал выбирает конкретный банк. У каждого банка свои условия выдачи гарантии: размер комиссии, срок оформления, готовность вносить изменения в свои типовые формы. Принципал может запросить предложения у разных банков и выбрать наиболее выгодное.
Сбор и предоставление документов. Для оформления гарантии банку требуется ряд документов. У каждого банка свой перечень запрашиваемых документов.
У ИП банк, скорее всего, попросит копию паспорта, книгу учета доходов и расходов, налоговые декларации, выписку со счета и справку из налоговой об отсутствии задолженности.
У юрлица — бухгалтерскую отчетность, справку из налоговой об отсутствии задолженности, копии паспортов генерального директора, всех участников, протокол собрания участников, совета директоров или акционеров о назначении директора, приказа о назначении на должность директора, устав.
Точный список документов сообщит сотрудник банка в ответ на заявку о выдаче гарантии.
Рассмотрение заявки. Получив заявку и полный комплект документов, банк будет принимать решение о выдаче гарантии. В каждом банке свой срок принятия решения, например в Тинькофф-банке — несколько часов, в банке «Санкт-Петербург» — один день.
Общие условия выдачи банковской гарантии в банке «Санкт-Петербург»PDF, 700 КБ
При положительном решении вам предложат заключить договор и оплатить счет.
Заключение договора между принципалом и гарантом. Перед выдачей гарантии банк и принципал заключают договор, где указывается, когда и сколько принципал должен заплатить банку, в пользу какого бенефициара банк выдаст гарантию и условия выдаваемой гарантии.
Уплата суммы вознаграждения гаранту. После подписания договора банк выдаст счет на оплату гарантии. Некоторые банки готовы предоставить гарантию авансом, т. е. до ее оплаты. Но чаще всего банк выпускает гарантию только после того, как деньги поступят на его счет.
При оплате гарантии лучше учитывать сроки и оплачивать заранее. Обычно деньги приходят в тот же день, если гарантию оплатили до 16:00. Платежи, проведенные после 16:00, банк видит только на следующий рабочий день.
Выдача банковской гарантии. Гарантия вступает в силу со дня ее выдачи гаранту или бенефициару.
Чаще всего принципал получает гарантию и передает ее бенефициару. Но также банк может направить гарантию напрямую бенефициару.
Гарантии для госзакупок должны быть в электронном виде. Банковские гарантии для налоговой и таможни могут быть в бумажном или электронном виде. Электронная гарантия — это цифровой документ, подписанный электронной подписью.
Как правило, электронную банковскую гарантию можно посмотреть в личном кабинете на сайте банка.
Чаще всего ее бумажный вариант можно запросить у банка.
Использование банковской гарантии
Требование оплатить гарантию. Если принципал не исполнит свое обязательство, то бенефициар потребует от банка оплатить гарантию. Для этого бенефициару достаточно направить в банк требование совершить платеж и приложить к нему указанные в гарантии документы, например расчет долга и доверенность.
Банк не вправе отказаться оплачивать гарантию, даже если принципал уверяет, что он исполнил свое обязательство. И если банк сам знает, что обязательство исполнено, он обязан заплатить по гарантии.
Федеральное агентство (бенефициар) заявило, что строительная компания (принципал) не выполнила своих обязательств, и потребовало, чтобы банк оплатил гарантию. Банк знал, что на самом деле строительная компания добросовестно исполнила свои обязательства. Несмотря на это, банк оплатил гарантию. Согласно условиям заключенного между банком и принципалом договора банк имел право списывать со счета принципала компенсацию по оплаченной гарантии, что он и сделал.
Строительная компания с этим не согласилась и потребовала, чтобы суд вернул списанные банком деньги. Суд первой инстанции удовлетворил иск строительной компании — банк знал, что принципал выполнил свои обязательства, и не имел права списывать деньги. Но банк смог обжаловать это решение — выплата по гарантии производится независимо от того, исполнил принципал свои обязательства или нет. Если бенефициар предъявил требование о платеже и приложил все необходимые документы, то банк обязан заплатить.
п. 12 обзора Верховного суда РФ от 05.06.2019PDF, 251 КБ
Действия банка после получения гарантии. Когда банк получил требование оплатить гарантию, он должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копию требования и приложенных к нему документов. Банк должен оценить требование и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, когда он их получил. В гарантии может быть установлен другой срок, но он не может превышать 30 дней.
Банк не разбирается, на самом ли деле принципал не исполнил своих обязательств, а оценивает, правильно ли составлены представленные бенефициаром документы.
Например, банк может отказаться платить, если бенефициар не подписал расчет долга.
Возмещение сумм, выплаченных банку по гарантии. Принципал обязан возместить банку суммы, выплаченные бенефициару по гарантии.
Если же банк оплатил гарантию при неполном комплекте документов, то принципал не обязан возмещать его расходы. Поэтому перед тем, как возмещать гарантию, важно просмотреть присланные банком копии документов бенефициара. Возможно, бенефициар неправильно оформил документы и банк это не заметил. Достаточно просто сравнить документы со списком в самой гарантии. Также можно перепроверить, подписаны и заверены ли переданные бенефициаром документы.
Ответственность бенефициара. Может произойти такая ситуация: бенефициар потребовал оплатить гарантию, хотя принципал выполнил свое обязательство. Банк оплатил гарантию и получил от принципала возмещение. В таком случае принципал вправе требовать от бенефициара оплатить перечисленную банком сумму возмещения.
ст. 375.1 ГК РФ
п. 16 обзора Верховного суда РФ от 05.06.2019PDF, 251 КБ
Как проверить в реестре гарантий
Информация обо всех гарантиях для госзакупок фиксируется в специальном реестре. Реестр банковских гарантий — это электронная база, в которую вносятся сведения о гарантиях, выданных участникам госзакупок.
До 1 июля 2018 года реестр гарантий был в открытом доступе на сайте госзакупок. Участники закупок могли проверять, внесена ли гарантия в реестр. Сейчас доступ к реестру есть только у банка и заказчика — бенефициара.
Подтверждение, что гарантию внесли в реестр, — выписка из него. Такую выписку банк обязан предоставить участнику — принципалу — в течение одного рабочего дня после включения информации в реестр.
ч. 8 ст. 45 закона о госзакупках
Реестра банковских гарантий для налоговой и таможни не существует. Поэтому в данных ведомствах надо запрашивать подтверждение принятия гарантий.
Стоимость
За выдачу гарантии принципал должен заплатить банку комиссию.
Размер комиссии зависит от суммы, срока и вида гарантии. Также на размер комиссии влияет финансовое состояние принципала. Если у принципала положительная кредитная история, обороты по счету, то, возможно, банк установит комиссию в меньшем размере. Если же у принципала много долгов, банк может запросить более высокую комиссию.
Нет единой формулы расчета комиссии за выдачу гарантии. У каждого банка своя методика расчета. Комиссия за гарантию заявки на участие в госзакупках — в среднем 5% от суммы гарантии, а за обеспечение контракта — 10%.
Пример расчета. Комиссия по банковской гарантии считается отдельно по каждому договору и контракту. Точный размер комиссии может сообщить только банк, который выдает гарантию. Но чтобы рассчитать ее приблизительный размер, можно узнать у банка, сколько примерно будет комиссия от суммы гарантии.
Например, сумма гарантии — 1 000 000 Р, а комиссия — 5% от этой суммы, то есть 50 000 Р:
1 000 000 х 5 % = 50 000 Р
В некоторых банках для расчета комиссий есть онлайн-калькуляторы.
Возврат банковской гарантии
Гарантии для госзакупок также не подлежат возврату.
Но в тексте гарантии или договора о ее выдаче может быть указано, что если срок гарантии истек, то ее надо вернуть в банк. Возврат гарантии означает, что бенефициар больше в ней не нуждается и банк не должен производить по ней выплату.
Бухгалтерский учет банковских гарантий
Бенефициары должны вести бухгалтерский учет выданных им гарантий, а принципалы — расходов на ее выдачу. Бенефициары учитывают гарантии на забалансовом счете 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные». Гарантия списывается со счета бенефициара при истечении срока ее действия.
Письмо Минфина от 01.08.2005 № 03-03-04/1/111
п. 6 ПБУ 5/01
У принципала расходы на покупку гарантии у банка можно учесть как себестоимость имущества, для приобретения которого она была получена. Например, если гарантия была оформлена для обеспечения оплаты автомобиля, то ее можно учитывать как часть стоимости этого автомобиля.
Нигде не указано, что принципал должен вести бухгалтерский учет самих гарантий, ведь их выдает банк в пользу бенефициара. Но выданная бенефициару гарантия может оказать влияние на финансы принципала. Например, если банк заплатит по гарантии, то потребует с принципала выплатить компенсацию. Поэтому некоторые принципалы также учитывают гарантию в своем забалансовом счете 008.
ИП могут не вести бухгалтерский учет, в том числе и учет банковских гарантий.
Коротко о банковской гарантии
- Банковская гарантия — это обещание банка оплатить долг, если его клиент не выполнит взятое на себя обязательство. Банк получает плату от клиента за выдачу гарантии.
- В процессе оформления банковской гарантии участвует три стороны: принципал, бенефициар и гарант. Принципал — тот, кто просит гаранта выдать гарантию, что исполнит свои обязательства, и платит за это. Бенефициар — тот, кто получит по гарантии деньги, если принципал не выполнит перед ним обязательства. Гарант — это банк или другая коммерческая организация, которая выдает гарантию.
- Перед выдачей гарантии банк и принципал обычно заключают договор, где указывают, когда и сколько принципал должен заплатить банку, в пользу какого бенефициара банк выдаст гарантию и условия выдаваемой гарантии. Но гарантия может быть выдана и без договора.
- За выдачу гарантии принципал должен заплатить банку комиссию. Размер комиссии зависит от суммы, срока и вида гарантии.
- Единственное условие выплаты по гарантии — банку нужно предоставить перечисленные в ней документы. Когда банк получает полный комплект документов, он обязан заплатить.
- Принципал обязан возместить банку сумму, выплаченную бенефициару по гарантии. Но если банк оплатил гарантию при неполном комплекте документов, то принципал не обязан возмещать его расходы.
- Гарантии для госзакупок, таможни и налоговой могут выдавать только банки, которые включены в утвержденные государством перечни.
Может ли требование о платеже по банковской гарантии быть признано недействительным по иску принципала? // Примеры из практики и способы защиты от злоупотребления бенефициара
Банковская гарантия как способ давления при разрешении спорных ситуаций
Как известно, независимая (банковская) гарантия – специфический способ обеспечения исполнения обязательства, который представляет из себя ускоренное средство получения бенефициаром выплаты в случае нарушения принципалом взятого на себя обязательства (ст.
368 ГК РФ). Наиболее часто к данному способу обеспечения обязательства стороны обращаются в государственных закупках, когда одним из условий заключения договора является предоставление банком гарантии надлежащего исполнения обязательств поставщиком/подрядчиком по договору на определенную сумму.
В силу регламентируемого принципа независимости гарантии от обеспечиваемого обязательства банк не наделяется правом на исследование и оценку обстоятельств исполнения обязательств по обеспечиваемому договору, не вправе учитывать возражения принципала и может отказать в выплате только в случае несоответствия предъявленных документов формальным условиям гарантии (например, в части наименования либо реквизитов предъявленных документов). Поэтому на практике институт независимой (банковской) гарантии нередко превращается в инструмент давления заказчика на исполнителя договора при разрешении спорных ситуаций, поскольку после направления требования в банк принципал оказывается в ситуации, когда он не может повлиять на решение банка и становится обязанным компенсировать банку выплаченную сумму в короткие сроки.
Стоит отметить, что несмотря на ограниченный перечень оснований для отказа в выплате, банк все же имеет возможность оставить требование без удовлетворения и в последующем судебном споре по иску бенефициара выдвинуть доводы о злоупотреблении права. В то же время, принципал формально имеет скудный инструментарий для защиты собственных интересов, как правило, ограниченный иском о взыскании убытков либо неосновательного обогащения, который подается на фоне уже начавшегося взыскания со стороны банка.
Очевидно, что такое положение вещей не всегда является справедливым, в связи с чем чувствуется необходимость поиска эффективного и своевременного способа защиты интересов принципала, являющегося самой слабой стороной данных правоотношений.
Анализ судебной практики показывает, что в подобной ситуации принципалы, как правило, пытаются активно воспрепятствовать выплате по банковской гарантии, обращаясь с соответствующим иском в суд. Разнородность и противоречивость заявляемых требований свидетельствует о том, что данная категория споров имеет правовую неопределенность и вызывает у истцов сложности в формировании предмета иска.
В частности, принципалы обращаются в суд с исками о признании факта злоупотребления со стороны бенефициара; о признании действий бенефициара незаконными; о признании обязательств по выплате отсутствующими; о понуждении банка отказать в выплате по гарантии; о признании требования бенефициара недействительным и прочими. Но в подавляющем большинстве случаев суды отказывают в иске с мотивировкой о неправильно избранном способе защиты, что приводит к потере драгоценного времени на защиту.
Причина неоднородности судебной практики по данной проблематике
Думается, что причина указанной неоднородности судебной практики кроется в недостаточной определенности правовой природы требования бенефициара о платеже по банковской гарантии.
Если в отношении непосредственно банковской гарантии суды сформировали единую позицию о том, что это односторонняя сделка, где в качестве стороны выступает банк, то в случае с требованием бенефициара такой определенности нет. Хотя стоит признать, что правоотношения, возникающие в связи с выдачей банковской гарантии, характеризуются сложным субъектным составом, а также сложной структурой обязательственных связей участников таких правоотношений.
В частности, в отношениях, возникающих в связи с выдачей гарантии, по общему правилу участвуют и гарант, и бенефициар, и принципал, поскольку каждый из них имеет права и несет обязанности, корреспондирующие правам и обязанностям двух других упомянутых субъектов.
Думается, что требование бенефициара также имеет элементы сделки, поскольку, направляя требование банку бенефициар порождает комплекс обязательств банка по выплате ему денежных средств, а принципала – по возмещению выплаты банку (ст. 153 ГК РФ). То есть, требование бенефициара запускает механизм, порождающий возникновение прав и обязанностей, а значит, как и любая сделка, такое требование может признаваться недействительным. Однако анализ судебной практики показывает, что в делах по искам о признании требования бенефициара недействительным суды, в принципе, устраняются от рассуждений о правовой природе требования бенефициара и возможности признания такого требования недействительным по общим основаниям недействительности сделок.
В силу того, что независимая (банковская) гарантия получила широкое распространение среди инструментов обеспечения обязательств, споры между принципалом и бенефициаром по вопросу выплаты денежных средств по гарантии возникают достаточно часто, что позволяет провести исследование сложившейся ситуации. Принятые судами по подобным спорам решения позволяют выделить два сложившихся подхода в судебной практике:
- Требование бенефициара может быть признано недействительным по общим основаниям о недействительности сделок [1]
Подавляющая часть судебных актов имеют отказной характер, однако мотивировочная часть решений свидетельствует о том, что обстоятельства предъявления бенефициаром требования проходят через тест наличия оснований для недействительности. Суды не указывают на ненадлежащий способ защиты права, но отказывают в удовлетворении иска в связи с его недоказанностью.
- Иск о признании требования бенефициара недействительным не является надлежащим способом защиты, поскольку требование не является гражданско-правовой сделкой [2]
Стоит отметить, что подобная практика встречается не часто и также не содержит каких бы то ни было рассуждений о том, по каким причинам требование бенефициара не может являться сделкой.
Так или иначе, отсутствие аргументированных рассуждений суда по данной проблематике приводит к тому, что каждый инициируемый спор принципалом начинается с начала и каждый раз сопровождается сопутствующим спором о наличии либо отсутствии права на подобный иск.
Существует ли положительная практика?
Проведенный анализ судебной практики показывает, что исковые требования, направленные на запрет либо понуждение банка отказать в выплате по банковской гарантии, – нежизнеспособны Впрочем, это является логичным, поскольку в данном случае такое требование вступает в противоречие с основами правового регулирования данного способа защиты права (право требовать исполнения обязательства в натуре принадлежит кредитору). Также не имеет особых перспектив самостоятельное требование о признании злоупотребления в действиях бенефициара, поскольку констатация о злоупотреблении не приводит к защите права, что противоречит основным задачам судопроизводства (ст. 2 АПК РФ).
Тем не менее, положительные кейсы по данной проблематике существуют, однако, являются редкими, оттого представляют особенную ценность для анализа.
За исключением единичного случая, когда обществу удалось добиться удовлетворения иска о признании действий бенефициара незаконными (в качестве бенефициара был госорган)[3], вся остальная положительная практика так или иначе связана с иском о признании требования о платеже по банковской гарантии недействительным [4].
При подготовке иска по одному из указанных дел нами было обнаружено, что, заявляя иск о признании требования бенефициара недействительным, принципалы неизменно сталкивались с затруднительностью доказывания иска, поскольку суд ограничивался только анализом обстоятельств предъявления такого требования, но уклонялся от анализа взаимоотношений сторон по обеспечиваемому гарантией обязательству. Отказ судов от исследования обстоятельств исполнения обеспечиваемого обязательства предсказуемо предрешает исход спора.
Учитывая данную особенность, нами был выработан подход, который, как мне кажется, имеет самые устойчивые шансы на получение судебной защиты, что и было впоследствии подтверждено принятыми судебными актами по делу.
Эффективная концепция судебной защиты интересов принципала от предъявленного банку требования о платеже по банковской гарантии
Стоит оговориться, что в июне 2019 Верховным судом РФ утвержден Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, в пункте 11 которого высшая судебная инстанция разъяснила возможность отходить от принципа независимости гарантии и отказывать в иске бенефициара о взыскании денежных средств с банка в случае установления обстоятельств явного злоупотребления правом.
Данная правовая позиция была применена и дополнена в указанном деле Арбитражным судом города Санкт-Петербурга и Ленинградской области, который рассмотрев требования истца установил, что просрочка при выполнении строительных работ была допущена по вине заказчика, который не выполнял встречных обязательств (требование о платеже по гарантиям обосновывалось нарушением сроков работ). При таких условиях суд признал возможность защиты интересов подрядчика от негативных последствий, которые последовали бы в результате выплаты по гарантии, посредством признания требования о платеже недействительным.
Судя по тому, что в судебных актах по данному делу неоднократно указывается на совокупность взаимосвязанных требований, влекущих защиту прав и интересов, можно заключить, что принятию подобного решения способствовало заявление истцом одновременно комплекса требований:
(1) о признании обязательств по договору подряда исполненными надлежащим образом (без просрочки исполнения обязательства).
(2) о признании требования бенефициара о платеже по банковской гарантии недействительным.
Таким способом суд вынужден исследовать обстоятельства взаимоотношения сторон по договору подряда несмотря на независимый характер гарантии от обеспечиваемого обязательства. По этой причине, можно предположить, что примененная в деле концепция защиты (иск о признании обязательств исполненными + признание требования недействительным в связи со злоупотреблением правом) обеспечивает полноценное и всестороннее рассмотрение обстоятельств спора и может быть использована и по другим делам с похожими обстоятельствами.
Данная концепция иска делает более реальным шанс на получение обеспечительных мер
Для полноценной защиты собственных интересов принципалу важно добиться запрета выплаты по банковской гарантии до разрешения спора по существу. В противном случае иск будет рассматриваться параллельно спору с банком о возмещении произведенной выплаты.
Данная ускоренная защита может быть получена посредством заявления об обеспечении иска. Однако стоит учитывать, что по обеспечительным мерам практика складывается аналогичным образом. Наиболее часто, суды отказывают в обеспечительных мерах в виде запрета выплаты по банковским гарантиям, ссылаясь на особый статус института банковской гарантии в качестве безусловного получения денежных средств без каких-либо споров.
В рассматриваемом деле истец добился обеспечительных мер, указав на сохранение status quo до момента рассмотрения иска и наличие злоупотреблений в действиях бенефициара, получившего надлежащее исполнение по договору.
Как следует из судебных актов двух инстанций, суды обращали внимание именно на предъявленную концепцию исковых требований, которая в совокупности может привести к защите нарушенного права.
Правоустановительный иск о признании обязательств исполненными вкупе с иском о признании требования недействительным позволяет истцу предоставить доказательства получения бенефициаром надлежащего исполнения и отсутствия основания для истребования денежных средств по гарантии, а значит со ссылкой на п. 11 Обзора судебной практики Верховного суда РФ и с учетом пониженного стандарта доказывания возможно отойти от особенностей института независимой гарантии и добиваться запрета на выплату до разрешения спора по существу.
Рекомендации при обеспечении обязательств банковской гарантией
Как говорил известный китайский мыслитель, воины-победители сперва побеждают и только потом вступают в битву; те же, что терпят поражение, сперва вступают в битву и только затем пытаются победить.
Так и здесь, универсального способа защиты от злоупотребления бенефициара не имеется и каждый раз стоит исходить из конкретного набора обстоятельств, но крайне важным является еще на этапе выдачи банковской гарантии заложить основу для последующей победы. По итогам глубокой проработки казуса, представляется возможным предложить следующие общие рекомендации, которые повысят шансы на успешную защиту интересов принципала в споре с заказчиком и банком:
- Предусмотреть в соглашении с банком обязательное условие об уведомлении о поступлении требования бенефициара
Если не настаивать, то банки не стремятся возлагать на себя обязанность уведомлять принципала о получении требования платежа по гарантиям. Однако стоит убедить банк включить такое условие, поскольку оно находится в интересах, в том числе и самого банка, который может потерять деньги. Подрядчику же это позволит принять экстренные меры на упреждение взыскания денег, необходимых больше в обороте.
- Информировать банк о ходе исполнения обязательств по обеспечиваемому договору
По общему правилу, банк не вправе исследовать обстоятельства исполнения договора и давать этому свою правовую оценку.
Однако в отдельных случаях проинформированность банка, например, об объемах принятых работ может позволить отклонить требование бенефициара, основанное на сведениях о невыполнении работ подрядчиком.
- При формировании исковых требований оценивать перспективу защиты ими прав и законных интересов подрядчика
Важно, чтобы заявленные требования в действительности приводили к защите нарушенного права. В противном случае в иске будет отказано в связи с неправильно избранным способом защиты. Например, в требовании о понуждении банка отказать в выплате должно быть отказано, поскольку суд не может подменить функции банка по рассмотрению требования. Однако с тактической точки зрения, стоит заявлять требование, которое понудит суд исследовать взаимоотношения сторон при исполнении договора. Это приведет к более полноценному разрешению спора о правомерности выплаты по банковской гарантии.
- В заявлении о принятии обеспечительных мер обосновывать злоупотребление бенефициара на получение выплаты
Судебная практика исходит из того, что безусловное право на выплату по банковской гарантии не может ограничиваться на период судебного разбирательства.
Однако судам разъяснено о возможности отойти от принципа независимости при наличии злоупотребления правом. Учитывая ускоренный порядок рассмотрения заявления об обеспечения иска и принятия решения при применении пониженного стандарта доказывания, приведение доводов в пользу того, что бенефициар получил надлежащее исполнение, повысит шансы на удовлетворение заявления. Приведение в качестве примера немногочисленной судебной практики также будет не лишним (такая практика нами была найдена, например, в определении ВС РФ от 29.12.2017 № 305-ЭС17-20661).
- В споре руководствуйтесь общими принципами права и положительной судебной практикой
Отсутствие явно выраженного способа защиты и устойчивой судебной практики еще не означает, что истец не может принимать меры по предотвращению негативных последствий путем подачи иска. Пункт 11 Обзора судебной практики ВС РФ о независимой гарантии в совокупности с пунктом 78 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 и универсальными принципами добросовестности позволят обосновать необходимость признания требование бенефициара о платеже по гарантии недействительным.
- Используйте в качестве доказательства своей позиции институт экспертизы
Подрядные споры, как правило, связаны с необходимостью рассмотрения технически сложных вопросов взаимодействия сторон. Поэтому получение экспертного заключения по результатам проведения строительно-технической экспертизы (как в судебном порядке, так и в порядке нотариального обеспечения доказательств) будет способствовать формированию аргументированной позиции. При этом сведения об инициировании нотариальной экспертизы может также повысить шансы на обеспечение иска.
В завершении стоит отметить, что появление понятного механизма защиты принципала от злоупотребления бенефициара приведет к созданию правовой определенности сторон при исполнении обязательств, а заказчиков упредит от недобросовестного использования инструмента банковской гарантии. Поэтому призываю коллег использовать предложенную нами концепцию иска и делиться похожим опытом.
[1] например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31.
10.2018 № Ф05-1593/2016 по делу № А40-171885/2014; Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.02.2019 № Ф07-11/2019 по делу N А52-5427/2017; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.05.2018 № Ф09-1900/18 по делу № А60-32779/2017; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31.10.2018 № Ф05-1593/2016 по делу № А40-171885/2014; Определение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22.03.2016 по делу № А20-960/2016.
[2] например, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.08.2019 № Ф03-2679/2019 по делу № А73-16053/2018.
[3] Определение Верховного суда РФ от 29.12.2017 № 305-ЭС17-20661 по делу № А40-141497/2014.
[4] Решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.12.2018 по делу № А56-121265/2018, Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.03.2010 по делу № А56-114113/2019.
основной получатель | legalzoom.com
В дополнение к определенным гарантиям, предусмотренным законом, LegalZoom гарантирует ваше удовлетворение нашими услугами и поддержкой.
Поскольку наша компания была создана опытными юристами, мы стремимся быть лучшей службой юридических документов в Интернете. Если вы не удовлетворены нашими услугами, немедленно свяжитесь с нами, и мы исправим ситуацию, вернем вам деньги или предложим кредит, который можно использовать для будущих заказов LegalZoom.
Информация о гарантии LegalZoom:
- Если вас что-то не устраивает, просто позвоните нам по бесплатному телефону (800) 773-0888 в наши обычные рабочие часы.Все запросы, сделанные в рамках этой гарантии, должны быть сделаны в течение 60 дней с момента покупки. Мы обработаем ваш запрос в течение 5 рабочих дней после получения всех присланных вам документов и материалов. К сожалению, мы не можем возвращать или кредитовать любые деньги, уплаченные государственным учреждениям, такие как сборы за регистрацию или налоги, или другим третьим лицам, участвующим в обработке вашего заказа. Мы также не можем возвращать деньги, уплаченные вами напрямую третьим сторонам, например, платежи, сделанные вами напрямую адвокатам, связанным с нашими юридическими планами или продуктами с помощью поверенных.
- Если вы хотите обменять заказанный вами продукт на другой, вы должны запросить этот обмен и завершить свой заказ на замену в течение 60 дней с момента покупки. Покупная цена оригинального товара за вычетом денег, уплаченных государственным учреждениям, таким как сборы за регистрацию или налоги, или другим третьим сторонам, участвующим в обработке вашего заказа, будет зачислена на ваш счет LegalZoom. Любые платежи, произведенные вами непосредственно юристам, связанным с нашими юридическими планами или продуктами с помощью юристов, не подлежат обмену или кредитованию.Любая разница в цене между первоначальным заказом и заказом на замену или, если заказ на замену не выполнен в течение 60 дней с момента покупки, будет начислена полная первоначальная цена покупки (в каждом случае за вычетом денег, уплаченных государственным учреждениям или другим третьим лицам). к первоначальной форме оплаты. Если вы оплатили первоначальный заказ чеком, LegalZoom отправит чек на соответствующую сумму на ваш платежный адрес.
- Обратите внимание, что мы не можем гарантировать результаты или исход вашей конкретной процедуры.Например, правительство может отклонить заявку на регистрацию товарного знака по юридическим причинам, выходящим за рамки услуг LegalZoom. В некоторых случаях отставание от правительства может привести к длительным задержкам до завершения вашего процесса. Аналогичным образом LegalZoom не гарантирует результатов или результатов услуг, оказываемых нашими юристами по юридическому плану или продуктами с помощью юристов. Подобные проблемы находятся вне нашего контроля и не покрываются данной гарантией.
- Поскольку мы тратим время и силы на подготовку вашего юридического документа, наша гарантия покрывает только проблемы удовлетворения, вызванные LegalZoom, а не изменения вашей ситуации или вашего настроения.
Обновлено 13 апреля 2012 г.
Разница между бенефициарами дохода и основными бенефициарами
Траст, который будет создан на законных основаниях, должен иметь активы.
Другими словами, траст не может существовать с юридической точки зрения без некоторой собственности, принадлежащей Доверительному управляющему. Трасты не похожи на корпорации, они не существуют без собственности траста.
И вся собственность траста попадает в одну из двух категорий: основная сумма или доход. У вас есть только два варианта.В соответствии с законом о трастах важно обращать внимание на основную сумму и доход. Также важно знать и определять, какое имущество является основным, а какое — доходом. Зачем? Причин несколько. Давайте обсудим несколько.
Бенефициары дохода и основные бенефициары
Часто люди, которые будут получать доход траста, отличаются от людей, которые получат принципала траста. Например, траст может потребовать, чтобы весь доход распределялся между оставшимся в живых супругом, но не основным.Вместо этого основной капитал удерживается и накапливается для детей, который будет выплачиваться после смерти оставшегося в живых супруга.
Это может быть случай, когда Траст имеет доходную собственность, например многоквартирный дом.
Вся арендная плата, полученная от многоквартирного дома, считается доходом и может быть распределена между оставшимся в живых супругом в течение его или ее жизни. Но сам многоквартирный дом должен оставаться в доверительном управлении и не может быть передан оставшейся в живых супруге.
Если Доверительный управляющий не делает различий между доходом и основной суммой, то будет невозможно узнать, что переживший супруг (а) должен получать в течение своей жизни, а что НЕ должен получать.
То же самое может применяться к акциям, выплачивающим дивиденды. Акции будут основными и не могут быть переданы оставшейся в живых супруге. Однако любые дивиденды, полученные от акций, будут доходом и могут быть распределены между оставшейся в живых супругой.
Как видите, доход по сравнению с основной идентификацией имеет значение в управлении трастом, потому что он оказывает значительное влияние на принятие решения о том, кто что получает.
Стандарты распределения доходов и основной суммы
Кроме того, бывают случаи, когда бенефициар может получать и доход, и основную сумму, но стандарт распределения отличается.
Например, бенефициар может иметь право на получение всего дохода от траста, но может получать только основную сумму, если это требуется для поддержки, здоровья, образования или содержания бенефициара. Другими словами, трастовый документ может предусматривать либеральный стандарт распределения дохода и более строгий стандарт распределения основной суммы.
Это часто бывает, когда траст создается для пережившего супруга. Супруг (а) будет иметь право на доход, но распределение основной суммы будет более жестко контролироваться.Тот же сценарий применяется к детским трастам, где ребенок может получать доход, но имеет ограниченное право на получение основной суммы.
Разница в стандартах распределения предназначена для продолжения получения дохода в течение длительного периода за счет сохранения основного имущества, которое генерирует доход. Если бы основная сумма была распределена между бенефициаром траста, то траст не смог бы приносить доход.
Например, в случае акций, выплачивающих дивиденды, после передачи акций бенефициару Траст больше не будет получать дивидендный доход от акций.
Доход прекращается. Единственный способ обеспечить регулярные выплаты доходов Трасту (которые затем используются для распределения между бенефициарами) — это сохранить основную сумму.
Конечно, основная сумма может по-прежнему распределяться на ограниченной основе, когда возникает необходимость, но заявленные цели распределения основной суммы должны быть выполнены; например, раздачи для здравоохранения или образования.
Если Доверительный управляющий не отслеживал разницу между доходом и основной суммой имущества Доверительного фонда, то не было бы возможности узнать, что передать бенефициарам Доверительного фонда.
Как узнать разницу?
Калифорнийский наследственный кодекс содержит набор правил для определения разницы между основной суммой траста и доходом. В частности, разделы 16320–16375 Кодекса о наследстве. В большинстве случаев разница между основной суммой и доходом очевидна. Жилой дом является основным. Арендная плата от многоквартирного дома является доходом.
Акция — это основная сумма, дивиденды от акции — это доход.
Иногда, однако, разница менее очевидна.Например, если вы продаете акцию и получаете прибыль от цены акции, эта сумма прибыли является основной суммой, а не доходом. В случае сомнений лучше всего открыть Завещательный кодекс и просмотреть правила распределения. В большинстве случаев Кодекс наследства дает ответ на вопрос о том, что такое доход, а какой — основной.
Это наш основной обзор основной суммы по сравнению с доходом для вашего траста. Вы должны убедиться, что знаете свои права на распространение как получателя. Вы должны знать, имеете ли вы право на доход по сравнению с основной суммой.И какой стандарт распространения применяется к каждому.
5 соображений по выбору пенсионеров
Вы усердно работаете, чтобы накопить пенсионные накопления. И эти деньги, вероятно, пойдут не только на ваше будущее.
При прохождении убедитесь, что он идет туда, куда вы хотите. Выберите (и регулярно просматривайте) получателя для ваших планов 401 (k) и IRA.
Кто такой получатель?
Бенефициары — это люди (или организации, такие как траст или группа), которые получают ваши пенсионные фонды после вашей смерти.Выбор бенефициара важен, потому что обычно ваши деньги идут первым, даже если в вашей воле указано иное.
Как выбрать получателя?
Это довольно просто: выберите, кто и что для вас больше всего. «Подумайте о своих ценностях, когда решите, как вы хотите оставить наследство», — говорит Джо Суонсон, представитель по финансовым услугам компании Principal ® в Миннетонке, Миннесота. «Пенсионные счета являются одними из крупнейших активов большинства инвесторов. Вы не рискуете, кто унаследует ваш дом — зачем вам делать это со своими пенсионными сбережениями?»
5 вещей, которые следует учитывать при названии получателя пенсии
1.Выберите людей, которых вы хотите предоставить (и регулярно просматривайте).
Супруг, ребенок, племянник — позаботьтесь о тех, кого любите больше всего.
Затем пересмотрите свое решение, когда произойдут большие перемены в жизни, такие как развод, повторный брак, рождение или смерть. Swanson рекомендует пересматривать ваши обозначения каждые несколько лет.
2. Подумайте о защите активов.
Рассмотрите возможность траста, если вы хотите более точно настраивать порядок передачи денег получателям. Он защищает ваши активы (такие как пенсионные вложения и даже собственность), позволяя вам планировать, когда и как распределяется наследство.Трасты также помогают минимизировать ваши налоговые обязательства по наследству.
3. Назначить опекуна несовершеннолетним детям.
Если вы назначаете своим бенефициаром несовершеннолетнего (обычно кого-то до 18 лет), назначьте опекуна. Этот человек управляет наследством ребенка до достижения им определенного возраста. Если вы этого не сделаете, государство может решить за вас, и опекун может оказаться тем, кого вы бы не выбрали.
4. Рассмотрите возможность поделиться с благотворительной организацией или организацией.
«Многие люди называют церковь, школу или общественную организацию бенефициаром части своих денег и доходов по страхованию жизни», — говорит Суонсон.Если вы назначаете благотворительную организацию наследовать свои сбережения, периодически проверяйте, работает ли она как некоммерческая организация.
5. Не полагайтесь на значения по умолчанию.
Если вы не называете бенефициара, пенсионные фонды в 401 (k) s и IRA обычно переходят вашему супругу, даже если вы намеревались передать деньги кому-то другому. Если вы одиноки, ваши пенсионные фонды могут поступать непосредственно в ваше имущество, а это означает, что суды будут определять, как они должны быть распределены. А это может оказаться долгим и дорогим процессом.
Сделайте обзоры бенефициаров регулярной частью вашего финансового планирования. Оставьте наследие, которым можете гордиться.
Узнайте больше о создании своего наследия:
Фидуциарные счета
Фидуциарные счета Дэниел Б.
Эванс
Авторские права ©
1995 Дэниел Б. Эванс. Все права защищены.
Фидуциарный счет — это выписка обо всех квитанциях и выплаты исполнителя, доверительного управляющего или другого доверенного лица. Фидуциарный счета часто подаются в суд, чтобы получить одобрение суда действий доверительного управляющего, поэтому содержание и формат счет определяется регламентом суда.Однако учетная запись может быть понятен всем, кто хочет найти время, чтобы понять некоторые из концепции и условности.
Вопросов к ответам
Получатель должен найти время, чтобы прочитать и понять фидуциарный счет, потому что счет может отвечать на следующие вопросы:
Какие активы были включены в наследство или траст?
Что активы были проданы и за сколько?
Какие долги, налоги и расходы заплатили?
Были ли деньги реинвестированы? Если да, то были ли инвестиции увеличение или уменьшение стоимости?
Какой доход был получен, и на какие инвестиции?
Что было (или будет) роздано, и кому кого?
Основная сумма и доход
Одним из важных принципов бухгалтерского учета является разница между
основная сумма и доход.
Принципалом наследства или траста является
первоначально полученная сумма плюс прирост капитала и минус долги,
расходы и капитальные убытки. Директора иногда называют
«корпус» (или тело) наследства или траста. Доход составляет
проценты, дивиденды и другие доходы, полученные принципалом.
Поскольку доход и основная сумма часто распределяются отдельно,
разные бенефициары, имущество или траст должны учитывать
отдельно по доходам и основной сумме.
Графики учета
После разделения всех поступлений и выплат между доходами и принципала, счет идет довольно логично.Это показывает, что получено доверительное управление, что было продано, что было потрачено, что было распределено, и то, что осталось в наследстве или трасте. В частности, фидуциарный счет обычно состоит из следующих разделов или расписания:
Резюме. Первая страница обычно является страницей сводки
это также служит оглавлением. Он показывает итоги для каждого
другое расписание и номер страницы, на которой можно найти подробную информацию
для этого графика.
Основные расписки. После страницы сводки Первый график — это график основных поступлений. В случае счет недвижимости, основные поступления — это активы, принадлежащие умерший на момент его или ее смерти. В случае траста основные поступления — это взносы в траст.
Продажа или иное отчуждение. Если актив продан, разница между чистой выручкой от продажи и «фидуциаром» стоимость приобретения «(которая представляет собой стоимость актива, когда полученного актива или его стоимость, если он был куплен) отображается на график прибылей и убытков.
Основные выплаты. Выплата основного долга
расходы по наследству или доверию, которые взимаются с принципала, и
включает такие вещи, как долги умершего, налоги на смерть,
комиссии, юридические и бухгалтерские сборы, а также подоходный налог на капитал
прибыль. Иногда бывает сложно провести грань между основными
расходы и доходы, но большинство административных расходов
недвижимость считаются основными расходами.
Основные выплаты бенефициарам. каждый распределение основной суммы бенефициару указано с именем получатель и стоимость того, что было распределено.
Основной остаток в кассе. Это список всех активы, все еще принадлежащие исполнителю или доверительному управляющему, после всех выплат и раздачи. Этот список обычно показывает «фидуциарный стоимость приобретения «, которая представляет собой стоимость актива, когда полученный (или стоимость актива, если он приобретен доверительным управляющим), но может включать справедливую рыночную стоимость активов на дату счет.Чистый нераспределенный доход вычитается из стоимость активов, чтобы показать стоимость основной суммы на рука.
Информационные расписания. Существуют различные
транзакции, которые не увеличивают и не уменьшают стоимость счета
имущество или траст, но о которых следует раскрывать. Они включают
продажа активов без прибыли или убытков, реорганизация (например, акции
дробления или слияния), а также покупки новых инвестиций.
Эти
транзакции отображаются в информационных графиках, которые обычно
соблюдайте все основные расписания.
Поступления о доходах. Поступления о доходах обычно сгруппированы по типу дохода (дивиденды, проценты, рента и т. д.), затем сгруппированные по акциям, облигациям или другим активам, приносящим доход, затем по дате. Таким образом, дивиденды, полученные по акциям AT&T будут показаны в хронологическом порядке среди других дивидендных расписок.
Выплаты доходов. Выплаты доходов регулярно возникающие операционные расходы имущества или траста, и будет включать подоходный налог, налог на имущество, процентные расходы, комиссионные по доходам, выплаченные исполнителям или попечителям, и любые расходы получение дохода.
Распределение доходов. Сроки и суммы любых Распределенный доход отображается вместе с именами бенефициары, получающие доход.
Предлагаемые распределения. Если учетная запись является последней учетной записью до окончательного распределения
любое имущество или траст, список может быть приложен в конце
счет, показывающий предлагаемое распределение всех активов, как
основная сумма и доход.
Адвокатское бюро Эванса
Дэниел Б. Эванс,
Адвокат
P.O. Box 27370
Philadelphia, PA 19118
Телефон: (866) 348-4250
Электронная почта: dan @ evans-legal.com
Разница в основной сумме траста и доходе траста
Ниже приводится стенограмма этого видео. Для получения дополнительной информации НАЖМИТЕ ЗДЕСЬ
Привет, это Кейт Дэвидсон из Albertson & Davidson. В этом видео я хочу обсудить разницу между доверительной собственностью и доходом от траста. Итак, все, что идет в траст, вся собственность, все активы, все деньги, которые идут в траст. Он подразделяется на две категории: либо принципал, то есть свойство, с которого начинается или который получает траст.А затем есть доход — это сумма денег и других вещей, которые генерирует основной актив.
Так, например, если у вас есть акция, акция будет основной, и если по этой акции выплачиваются дивиденды, то выплата дивидендов будет доходом. То же самое и с арендуемой недвижимостью. Итак, если у вас есть многоквартирный дом или дом для сдачи в аренду, сам дом, само здание будет основным, но арендная плата, которая поступает с этого имущества, будет доходом.
Бывают моменты, когда это может быть немного сложно.Например, если вы продаете акции и инициируете прирост капитала, эта сумма прироста фактически является основной суммой, а не доходом — даже если она облагается подоходным налогом как прирост капитала, это все равно не доход в глазах доверия. На самом деле это основная расписка.
Такова разница между основной суммой и доходом.
И важно понимать эти различия, потому что разные люди могут иметь разные права на основную сумму долга и доход. Так, например, это довольно распространенное явление в трастах, созданных для пережившего супруга, где переживший супруг может иметь право на весь доход.
Таким образом, весь доход достается супругу, но основная сумма либо не распределяется вообще, либо, если распределяется, она основана на стандарте. Как супруг может использовать это для здоровья, образования, обслуживания или предположения.
Итак, два разных типа собственности будут распределяться из доверительного фонда на основе разных позиций. Таким образом, вы должны понимать, что такое основная сумма и каков доход, чтобы знать, на какое имущество имеет право бенефициар и какое имущество является более ограниченным или дискреционным в глазах доверительного управляющего.
У вас также могут быть бенефициары, у которых есть проценты только на доход, и другие бенефициары, у которых есть проценты только на основную сумму. Поэтому иногда их фактически разделяют на основе получателей дохода и основных получателей. Две отдельные группы людей. Итак, очевидно, что вы также хотите знать, что такое доход, чтобы вы могли выплатить правильную сумму получателям дохода, а не основным получателям.
Поэтому очень важно понимать эти различия.Важно уметь правильно классифицировать основную сумму и доход. И затем, очевидно, вы захотите распределить это соответствующим образом. И это кое-что о доверительном капитале и доходе.
Закон о единой основной сумме и доходах
Оповещение клиентов MSK
2000
Уполномоченные по единому закону летом 1997 года утвердили пересмотренный Закон о единой основной сумме и доходах, и в настоящее время этот закон находится на разных этапах процесса принятия в разных штатах.В настоящее время он принят в Арканзасе, Калифорнии, Коннектикуте, Айове, Северной Дакоте, Оклахоме, Вирджинии и Западной Вирджинии1. Поскольку основной акт и закон о доходах каждого штата содержат правила бухгалтерского учета траста для определения чистого дохода траста, распространение Принятие нового Единообразного закона особенно важно для управления трастами, осуществляющими распределение на основе дохода, включая паевые инвестиционные фонды с чистым доходом.
Во многих штатах, где был принят Закон, новые правила применяются к уже существующим трастам.
Чистый доход паевых инвестиционных фондов
Благотворительный остаток unitrust с ограничением чистой прибыли исторически был одним из самых популярных инструментов, используемых планировщиками благотворительных подарков, если не самым популярным. Несмотря на то, что эта популярность в определенной степени снизилась с момента выпуска Налоговой службой в декабре 1998 г. окончательных положений в соответствии с разделом 664 Налогового кодекса «обратным» унитрастом — трастом, который начинает свою жизнь как сеть. доход, а позже снимает ограничение дохода, чтобы стать стандартным унитрастом — важно помнить, что даже обратные унитрусты имеют ограничение на чистую прибыль по крайней мере на часть своего срока.Есть все основания полагать, что благотворительные остатки юнит-трастов с ограничениями по чистой прибыли будут по-прежнему широко использоваться планировщиками, поскольку ограничение чистой прибыли — будь то обратное юнит-доверие или юнит-траст, которое сохранит свое ограничение чистой прибыли в течение весь его срок — обычно служит важной цели планирования.
Без этого доверительный управляющий паевого фонда, финансируемого за счет неликвидного актива, сталкивается с давлением необходимости продать актив или иным образом получить ликвидность в трасте, чтобы произвести необходимые распределения.Ограничение позволяет ограничить распределение меньшим из фиксированных процентов от стоимости активов траста, определяемой ежегодно (сумма unitrust), или чистой прибылью траста. Если траст не получает дохода, доверительный управляющий не будет вынужден предпринимать действия, которые могут нанести ущерб бенефициару траста, чтобы произвести запланированное распределение суммы паевого доверия2
Для доверительного управляющего — и для тех, кто планирует и составляет проекты этих трастов, — критически важно понимать, каков для этой цели чистый доход траста.Доход для этой цели не является налогооблагаемым доходом, используемым в других разделах Налогового кодекса для расчета дохода, подлежащего налогообложению, а также не является доходом от финансового учета, определяемым в соответствии с общепринятыми принципами бухгалтерского учета и используемым предприятиями для определения своего финансового состояния в едином формате.
. Вместо этого раздел 643 (b) Кодекса предусматривает, что доход для этой цели определяется в соответствии с условиями регулирующего документа (здесь соглашение или декларация об учреждении траста) и применимым местным законодательством.В большинстве штатов источником этого «местного закона» является основной закон и закон о доходах, действующий в этом штате.
Закон о единой основной сумме и доходах
В общих чертах акт о основной сумме и доходах — это набор правил бухгалтерского учета, которые должны использоваться доверительными управляющими и другими фидуциарами, такими как исполнители наследства, при распределении поступлений и расходов от наследственного имущества или траста между счетами основной суммы и доходов организации. Этот учет определяет сумму, подлежащую распределению получателю дохода, когда право этого получателя на получение выплат основано на доходе от наследственного имущества или траста.Распределение квитанции на счет доходов увеличит сумму, подлежащую распределению получателю дохода, но если она распределяется на основной счет, этого не произойдет.
И наоборот, пропорциональное распределение статьи расходов по счету доходов приведет к сокращению распределения получателю дохода, в то время как пропорциональное распределение этой статьи по счету основной суммы не приведет к этому3
Основное законодательство и законы о доходах большинства штатов характеризуют эти правила как правила по умолчанию, которые будут применяться, если и в той мере, в какой они не отменены в регулирующем документе.Эта функция дает составителю уникальную возможность записывать правила в завещание или траст для определения доходов от фидуциарного учета способом, наиболее подходящим для этой организации и требований ее бенефициаров4.
Единый закон о основной сумме и доходе — один из большого количества единообразных законов, предложенных Комиссией по единообразному праву с целью сделать законы различных штатов более последовательными. Две предыдущие версии Закона о единой основной сумме и доходе были предложены Комиссией в 1931 и 1962 годах и были приняты в сорока одном штате.
Версия 1997 года обновляет и значительно изменяет Закон 1962 года.
Передача полномочий доверительному управляющему
Наиболее важное изменение, внесенное новым Законом, — это полномочия, предоставленные доверительным управляющим, чтобы «… регулировать между основной суммой и доходом в той степени, в какой доверительный управляющий считает необходимым, если доверительный управляющий инвестирует и управляет активами траста как осмотрительный инвестор …» 5 Цель этого положения — позволить доверительным управляющим инвестировать с получением общей прибыли, часть которой может быть получена за счет прироста стоимости активов траста, а не традиционных статей дохода, таких как проценты и дивиденды.Это положение является существенным отходом от версии Единообразного закона 1962 года, поскольку впервые доверительному управляющему разрешено выделять основную сумму доверительного управления получателю дохода (или перераспределять часть дохода доверительного фонда на основную сумму), даже если положения не предусмотрены.
существует в трастовом документе, позволяющем доверенному лицу сделать это. На практике это означает, что доверительный управляющий может отнести к доходу чистой прибыли единого доверительного фонда всю или часть реализованного прироста капитала, даже если прирост капитала распределяется на основную сумму в соответствии с обычными правилами, если доверительный управляющий определяет, что распределение необходимо для баланса интересов бенефициаров в трасте.
Это положение Закона выросло из Закона о едином управлении институциональными фондами, который в 1972 году впервые ввел концепцию инвестирования для получения общей прибыли, а не просто для получения текущего дохода, в случае институциональных вкладов, и Закона о едином разумном инвесторе. в 1995 году, который применяет современную теорию портфеля к частным трастам. Взятые вместе, это развитие единообразного законодательства признает важность для всех бенефициаров — дохода и остатка — инвестирования доверительного управляющего для получения общей прибыли, и в то же время, что традиционные концепции «основной суммы» и «дохода» могут не учитывать общую возврат инвестиций таким образом, чтобы он был справедливым для всех бенефициаров.
Однако возможность перераспределения не безгранична. Закон требует выполнения трех условий, прежде чем доверительный управляющий сможет осуществить свои полномочия по корректировке. Первым условием является то, что доверительный управляющий должен инвестировать и управлять активами траста как осмотрительный инвестор. Это требование будет соблюдено, если траст регулируется законодательством штата, в котором был принят Единый закон о разумном инвесторе, суды приняли правило разумного инвестора или этого требуют условия траста.
Второе условие заключается в том, что трастовый документ по своим условиям основывает распределения на «доходе».Это требование выполняется не только трастами, которые требуют распределения всего дохода, но и трастами, которые позволяют доверительному управляющему по своему усмотрению распределять часть или весь доход, добавляя к основной сумме любой нераспределенный доход. Этому условию также удовлетворяет благотворительный остаток юнит-траста с ограничением чистого дохода, так как распределения ограничиваются меньшим из доверительных доходов или суммой паевого доверия.
Третье условие, которое должно быть выполнено для того, чтобы доверительный управляющий мог воспользоваться полномочиями по перераспределению, подчеркивает важность обеспечения баланса интересов всех бенефициаров траста.Доверительный управляющий должен сначала определить из трастового документа, намеревался ли доверитель отдать предпочтение доходу или оставшемуся бенефициару при инвестировании и управлении активами траста. В той мере, в какой документ не требует и не допускает пристрастия в пользу любого класса бенефициаров, доверительный управляющий должен управлять трастом беспристрастно, исходя из того, что справедливо по отношению ко всем бенефициарам.6 В случае благотворительного траста остатка, который обычно не требовать или разрешать пристрастность доверительного управляющего в пользу доходов или остальных бенефициаров траста, доверительный управляющий должен определить, что необходимая беспристрастность не может быть достигнута путем применения «дефолтных» характеристик основной суммы и дохода без использования права перераспределять поступления и выплаты между основной суммой и доходом.
Закон перечисляет ситуации, в которых доверительному управляющему запрещается или ограничивается осуществление полномочий. Существенное ограничение, которое в некоторых ситуациях может стать ловушкой для неосторожных, запрещает доверительному управляющему осуществлять перераспределение полномочий, если доверительный управляющий является бенефициаром траста. Это ограничение предотвратит перераспределение не только в тех случаях, когда доверительный управляющий является лицом, предоставляющим право и получателем дохода от траста (а существуют тысячи таких трастов), но также и в тех случаях, когда доверительным управляющим является благотворительная организация, которая является оставшимся бенефициаром траста.Другими словами, если право на перераспределение специально не прописано в трасте — что редко встречается в существующих CRT, — Закон дает право осуществлять полномочия только независимым попечителям. Для достижения преимуществ и гибкости, предоставляемых перераспределением полномочий, может потребоваться назначение специального доверительного управляющего для реализации полномочий или для изменения положений трастового документа, касающихся удаления и замены доверительных собственников.
Составители новых паевых инвестиционных трастов с чистым доходом могут избежать этой проблемы, записав полномочия по перераспределению в положения о бухгалтерском учете трастового инструмента и прояснив, что полномочия могут осуществляться доверительным управляющим, даже если доверительный управляющий также является бенефициаром траста.7
Налоговая служба осведомлена о полномочиях, предоставленных Единообразным законом и его предшественниками разработчикам, отклоняться от стандартных правил определения дохода траста, и уведомила нас, что не все такие отклонения будут соблюдаться. Положение о казначействе предусматривает:
«Положения о трастах, которые в корне отходят от концепций местного законодательства при определении того, что составляет доход, для этой цели не признаются. Например, если трастовый инструмент предписывает, что весь трастовый доход должен выплачиваться А, но определяет обычные дивиденды и процентов как совокупность, траст не будет считаться трастом, который в соответствии с его управляющим инструментом должен распределять весь свой доход.
.. «8
Основная концепция, лежащая в основе права на перераспределение, состоит в том, что использование власти иногда необходимо для беспристрастного баланса интересов дохода и остального бенефициара. Предоставление полномочий бенефициару-доверительному управляющему посредством специального положения в трастовом документе не должно быть принципиальным отклонением от этой концепции, поскольку любой фидуциар — независимо от того, является ли этот фидуциар также бенефициаром — будет нести ту же обязанность . Таким образом, Служба не должна иметь оснований в соответствии с этим положением Правил игнорировать предоставление в трастовом инструменте права на перераспределение или осуществление этого права в отношении определенных статей трастовых поступлений или расходов.9
Конечно, бенефициар-попечитель всегда имеет неизбежный конфликт интересов между его обязанностью беспристрастности в качестве доверительного управляющего при управлении трастом и его собственной заинтересованностью в максимальном увеличении стоимости остатка или дохода в трасте. Закон ничего не делает для смягчения этого конфликта, равно как и положение в трастовом документе, предоставляющее доверительному бенефициару право перераспределения. Действительно, поскольку осуществление этого права напрямую влияет на то, сколько получит каждый класс бенефициаров, потенциальная ответственность бенефициара-доверительного управляющего перед другими классами бенефициаров фактически увеличивается за счет включения этого права на перераспределение в трастовый инструмент.Таким образом, бенефициар-доверительный управляющий будет подвергаться не только обычным предположениям других бенефициаров в отношении инвестиционных решений, но также и в отношении решений по доверительному учету, если доверительному управляющему будет предоставлено право перераспределять поступления и выплаты.
Важность возможности распределять между доходом и основной суммой для паевых инвестиционных фондов с чистым доходом иллюстрируется ситуация, когда единственные поступления за год связаны с реализацией прироста капитала. Если единственное устройство, доступное доверительному управляющему, — это «двухпозиционный переключатель» в трастовом инструменте, в котором говорится, что все приросты капитала должны распределяться на доход, часть реализованной прибыли, характеризуемая как доход, может быть больше, чем необходимо сбалансировать интересы доходов и остальных бенефициаров траста.Фактически, интересы оставшегося бенефициара явно пострадали, так как основной капитал траста не защищен от инфляции. Имея право распределять, желательно в документе, но, по крайней мере, теперь предоставленное (независимому доверительному управляющему) по закону, реализованный прирост капитала может быть распределен между доходом и основной суммой, чтобы обеспечить адекватный доход бенефициару, позволяя при этом рост основной суммы для защиты как доход, так и оставшиеся бенефициары от будущего снижения покупательной способности.
Правило о непроизводительной собственности
Закон 1962 года давал получателю дохода право получать часть выручки от продажи собственности, которая не приносила адекватного дохода в то время, когда она находилась во владении траста. Это так называемое правило непродуктивной собственности требовало от доверительного управляющего определить, какую разумную сумму дохода можно было получить от сопоставимой трастовой собственности в течение периода, когда рассматриваемая собственность находилась во владении траста. В той мере, в какой траст получил прибыль от продажи этого актива, доверительный управляющий был обязан согласно правилу переквалифицировать в доход часть прибыли, которая в противном случае могла бы быть распределена между принципалом траста.Непроизводительное имущество использовалось попечителями паевых инвестиционных фондов с чистым доходом для распределения части реализованного прироста капитала на доход, даже без специального положения в трастовом документе, позволяющего доверительному управляющему делать это.
Пересмотренный Закон, предоставляя широкие полномочия по перераспределению поступлений и выплат доверительного управления между доходом и основной суммой, сделал ненужным правило о непродуктивном имуществе и отменяет его для трастов, отличных от трастов с вычетом супругов.10
Распределение паевых инвестиционных фондов
В дополнение к предоставлению доверительным управляющим беспрецедентных полномочий по перераспределению поступлений и выплат доверительного управления между доходами и основной суммой способом, отличным от правил фидуциарного учета «по умолчанию», которые в противном случае применялись бы, пересмотренный Закон о единой основной сумме и доходах предусматривает гораздо более подробные правила по умолчанию, чем его предшественники, с особыми правилами для более широкого круга предметов.
Закон проводит различие между различными типами распределения паевых инвестиционных фондов. Общее правило состоит в том, что распределения от любого типа предприятия, включая паевой инвестиционный фонд, являются доходом.11 Из этого общего правила не подпадают долгосрочные распределения прироста капитала, которые являются основными. Но паевые инвестиционные фонды часто распределяют как долгосрочную, так и краткосрочную прибыль от прироста капитала, а краткосрочные дивиденды от прироста капитала остаются предметом общего правила — они распределяются на доход. Это важное изменение по сравнению с предыдущим единым законом, согласно которому все распределения прироста капитала являются основными.
Такой подход к распределению паевых инвестиционных фондов важен, поскольку использование этих инвестиционных инструментов попечителями CRT стало средством достижения диверсификации активов и недорогого профессионального управления активами. Чтобы поместить изменение в контекст, следует отметить два дополнительных момента. Во-первых, попечители нередко принимают решение реинвестировать дивиденды паевого инвестиционного фонда в дополнительные акции паевого инвестиционного фонда. Согласно Закону, акции, приобретенные путем реинвестирования дивидендов, являются основной суммой, а не доходом, вне зависимости от того, являются ли они обыкновенными дивидендами или дивидендами от прироста капитала.Таким образом, во многих случаях вопрос о том, является ли распределение прироста капитала взаимных фондов долгосрочным или краткосрочным, не имеет большого практического значения. Во-вторых, доверительный управляющий по-прежнему несет фидуциарную обязанность сбалансировать интересы дохода и остальных бенефициаров траста. В той степени, в которой слишком большая часть поступлений от распределений паевых инвестиционных фондов будет отнесена к доходам из-за учета краткосрочного прироста капитала или слишком мала из-за реинвестирования этих распределений, доверительный управляющий все еще может, и действительно, Закон должен использовать полномочия по распределению, описанные выше, для обеспечения баланса интересов бенефициаров.
Облигации с нулевым купоном
В отличие от обычных облигаций, которые выпускаются по номинальной стоимости и периодически выплачивают проценты держателям, по облигациям с нулевым купоном проценты вообще не выплачиваются — они выпускаются с дисконтом от номинальной стоимости, и держатель реализует эквивалент процентов в виде накопленной облигации. скидка при продаже или погашении облигации и погашении по полной номинальной стоимости. Поскольку накопленный дисконт по облигациям является эквивалентом процентов инвестора, он рассматривается как проценты для целей налогообложения прибыли.Это заставляет некоторых специалистов по планированию предположить, что накопленный дисконт по облигациям, когда он реализуется трастом, также рассматривается как доход для целей фидуциарного учета. Однако порядок дефолта в соответствии с Законом прямо противоположный — скидка на реализованные облигации рассматривается как основная сумма 12
Облигации с нулевым купоном были популярным инструментом определения времени получения дохода для NIMCRUT, с помощью которого отсроченный доход может быть начислен по предсказуемой ставке для будущего распределения при продаже или погашении облигаций. Чтобы предоставить доверительному управляющему гибкость для реализации этой инвестиционной стратегии, разработчику всегда рекомендуется включать конкретное положение в правила бухгалтерского учета трастового документа, в котором реализованный дисконт по облигациям распределяется по доходу.Это еще более актуально сейчас, когда Закон предусматривает противоположный результат по умолчанию.
Поступления от организаций
Закон содержит подробные правила по умолчанию для характеристики фидуциарного учета поступлений от юридических лиц. Для этой цели организация включает корпорацию, товарищество, компанию с ограниченной ответственностью, паевой инвестиционный фонд, инвестиционный фонд недвижимости (REIT) и общий трастовый фонд. Общее правило достаточно простое: если не предусмотрено иное, деньги, полученные от организации, относятся на доход.13 Не следует сбрасывать со счетов полезность этого простого общего правила, поскольку результат в соответствии с законом о униформе 1962 года был неоднозначным. Однако дьявол, как говорится, кроется в деталях — или, в данном случае, в «ином условии».
Чтобы поместить обсуждение в контекст, рассмотрим единичное предприятие с чистой прибылью, имеющее долю в партнерстве. Предположим, что товарищество осуществляет разнообразную инвестиционную деятельность, принося проценты, дивиденды, краткосрочный прирост капитала и долгосрочный прирост капитала.Для целей налогового учета партнерство является просто каналом, с налоговыми характеристиками его дохода, передаваемого его партнерам, независимо от того, распределяется ли этот доход14. Если благотворительный остаток траста является партнером, доход партнерства — независимо от того, распределяется ли он. распределенный или нет — заполняет соответствующий уровень в четырехуровневой системе для характеристики распределений CRT, при этом обычный доход поступает на уровень 1, прирост капитала — на уровень 2, а не облагаемый налогом доход — на уровень 3.15. Для целей фидуциарного учета два вопроса: считается ли траст получающим партнерский доход, который не распределяется, и как распределение должно быть распределено между доходом и основной суммой траста.Закон устраняет первую проблему, разъясняя, что для целей фидуциарного учета не существует принципа партнерства: траст будет учитывать доход партнерства только после получения распределения.
Когда дело доходит до характеристики распределений от партнерства по принципам фидуциарного учета, общее правило, согласно которому все распределения являются доходом, будет, по-видимому, функционировать в соответствии с положениями о распределении чистой прибыли unitrust с резервом пополнения.В течение тех лет, в течение которых партнерство не производит распределения, у unitrust не будет доходов от фидуциарного учета и, следовательно, он не будет производить распределения между получателем дохода, а доверительный управляющий будет отслеживать счет дефицита — совокупную сумму, на которую упала сумма unitrust. превысил доход траста. Если в следующем году партнерство производит распределение в пользу унитарного фонда, это будет характеризоваться как доход фидуциарного учета по общему правилу. Таким образом, доверительный управляющий распределит всю сумму, полученную от товарищества, в пределах счета дефицита плюс сумму паевого доверительного управления за текущий год.Несмотря на то, что налоговые характеристики распределения были определены в предыдущие годы, посредством сочетания принципа кондуита для партнерского налогового учета и четырехуровневой системы для характеристики распределений CRT, требование производить распределения из единицы чистой прибыли с производством Резервное копирование фактически отсрочено за счет инвестиций траста в партнерство16
Закон, однако, содержит важные исключения из этого общего правила. Во-первых, партнерское распределение собственности, отличной от денег, передается принципалу согласно правилу по умолчанию.17 Это положение может создать возможности для планирования или другую ловушку для неосторожных. Предположим, например, что NIMCRUT со счетом дефицита 100 владеет долей в товариществе, которое собирается передать доверительному имуществу стоимостью 100. Если товарищество распределяет денежные средства, распределение будет рассматриваться как доход доверительным управляющим, который будет раздать получателю дохода. С другой стороны, если товарищество вместо этого распределяет собственность, отличную от наличных денег, — даже публично торгуемые ценные бумаги, — распределение характеризуется как основная сумма, и никакое распределение между получателем дохода не производится.18
Еще одно важное исключение из общего правила, согласно которому суммы, полученные от предприятий, распределяются на доход, заключается в том, что деньги, полученные от предприятия при частичной ликвидации предприятия, распределяются на принципала.19 Как доверительный управляющий узнает, что распределение находится в процессе частичной ликвидации предприятия. организация? Один из способов заключается в том, что организация информирует доверительного управляющего об этом. Однако суммы, полученные от организации, будут рассматриваться как находящиеся в стадии частичной ликвидации, если общая сумма денег и другого имущества, полученная при распределении или серии связанных распределений превышает двадцать процентов валовых активов предприятия, как показано в финансовой отчетности предприятия.Но для целей этого двадцатипроцентного теста часть распределения, которая не превышает сумму подоходного налога, которую доверительный управляющий или бенефициар должен уплатить с налогооблагаемой прибыли организации, игнорируется. Чтобы проиллюстрировать это, рассмотрим наш пример доли участия в партнерстве, принадлежащей NIMCRUT с дефицитным счетом, или 100 в год, когда партнерство производит распределение 100. Если валовые активы партнерства составляют 400, распределение можно считать быть в частичной ликвидации и, следовательно, передаваться принципалу траста.Однако если получатель дохода будет платить подоходный налог с распределения 30,21, эта часть распределения может быть проигнорирована при применении критерия двадцати процентов. Поскольку оставшаяся часть — 70 — составляет менее двадцати процентов валовой стоимости активов партнерства — 400 — распределение не рассматривается как частичное распределение и будет охарактеризовано в соответствии с Законом как доход, распределяемый NIMCRUT Доверительный управляющий в пределах счета дефицита 22
Важность языка доверия
Пересмотренный Закон, как и его предшественник, предусматривает набор стандартных правил, которыми может руководствоваться доверительный управляющий при отсутствии конкретных положений в трастовом инструменте.Основные темы Закона включают в себя как усиление, так и фокусировку этих правил по умолчанию.23 Поскольку Закон теперь охватывает более широкий спектр категорий трастовых поступлений и выплат, для составителя паевых инвестиционных фондов чистого дохода как никогда важно разместить желаемые правила бухгалтерского учета в текст документа, по крайней мере, в той степени, в которой желаемый результат отличается от правил по умолчанию Закона. Составителя проекта можно убаюкивать, чтобы он полагался на полномочия, предоставленные попечителям Законом для распределения доходов между основной суммой и доходом, но он должен помнить, что Закон распространяет это право только на доверительных управляющих, которые также не являются бенефициарами траста.В мире CRT, где очень часто получатель дохода или оставшейся части дохода также выступает в качестве доверительного управляющего, гибкость, вытекающая из этого положения Закона, может оказаться иллюзорной. Но, как и правила по умолчанию для характеристики поступлений и выплат, это ограничение может быть отменено специальным положением в трастовом документе, разрешающим доверительному управляющему распределять между основной суммой и доходом в порядке, предусмотренном в Законе, даже если доверительный управляющий также является бенефициаром. доверия.Такой резерв следует серьезно рассмотреть для всех новых чистых доходов и обратных паевых инвестиционных фондов.
Примечания:
- По состоянию на 15 апреля 2000 года Единый закон был представлен для принятия в Алабаме, Колорадо, округе Колумбия, на Гавайях, Иллинойсе, Канзасе, Кентукки, Мэриленде, Мичигане, Миннесоте, Миссисипи, Небраске и Вермонте. Читатели могут проверить веб-сайт Уполномоченных www.law.upenn.edu/bll/ulc/ulcframe.htm, чтобы определить, был ли Закон представлен для принятия в других штатах.
- Одним из способов получения ликвидности в трасте является заимствование доверительным управляющим под неликвидные активы, хранящиеся в трасте. Правила, предложенные IRS в соответствии с разделом 643 (a) (7) Кодекса 19 октября 1999 г., рассматривают траст как продавший трастовые активы в той степени, в которой распределение в противном случае рассматривалось бы как не облагаемая налогом декларация корпуса (уровень 4 из 4 -уровневая система для характеристики распределений CRT для целей налогообложения), эффективно перераспределяя распределение как обычный доход уровня 1 или как долгосрочный прирост капитала второго уровня.
- Обратите внимание, что эти правила не влияют на суммы, подлежащие распределению бенефициару из траста, не зависящего от дохода траста, включая благотворительные остатки паевых инвестиционных фондов без ограничения чистого дохода и благотворительные остатки аннуитетных трастов.
- Как указано ниже, Налоговая служба знает об этой способности писать собственные правила бухгалтерского учета. См. Текст в примечании 8.
- Закон о единой основной сумме и доходах (1997 г.) («Закон») §104.
- Закона §103 (b).
- Закон §103 (a) (1) предписывает доверительному управляющему управлять трастом в соответствии с его условиями, даже если в акте есть иное положение. Таким образом, даже несмотря на то, что Закон запрещает бенефициару-доверительному управляющему осуществлять полномочия по перераспределению, это право может быть предоставлено в трастовом документе.
- Постановление о казначействе §1.643 (b) -1.
- IRS может, однако, занять позицию, согласно которой осуществление власти в данной ситуации может быть актом самоуправления согласно разделу 4941 (d) (1) (E) Кодекса как «использование» дисквалифицированным лицом трастовые активы.Поскольку благотворительная организация не является дисквалифицированным лицом для целей правил самообслуживания (Treas. Reg. §53.4946-1 (a) (8)), это утверждение может быть сделано только в отношении получателя дохода, выступающего в качестве попечителя благотворительного остатка. доверие, и, вероятно, будет преодолено, если будет продемонстрировано, что доверительный управляющий действовал справедливо, уравновешивая интересы дохода и остальных бенефициаров при использовании права на перераспределение.
- Закон §413.
- Закон §401.
- Закон §406 (b)
- Закон §401 (b)
- IRC §701 — 702.
- IRC §664 (b)
- IRS снова не забыл об этих механизмах и не раз выражал опасение, что планировщики могут воспользоваться ими для временного распределения из NIMCRUT. См., Например, Шумейкер и Джонс, «Остаточные благотворительные трасты: злоупотребление отсрочкой дохода и другие вопросы», Учебник CPE для организаций, освобожденный от налогов, освобожденный от налогов, 1997-139, и Процедура получения доходов 97-23, 1997-1 C.B. 654.
- Закон §401 (c) (1)
- Конечно, доверительный управляющий может иметь возможность использовать полномочия для частичного или полного перераспределения распределения в доход, если доверительный управляющий не является бенефициаром траста (в соответствии с разделом 104 Закона, обсуждавшимся выше) или если трастовый документ предоставляет это право попечитель.
- Закон §401 (c) (3)
- Закон §401 (d) (1)
- Как отмечалось выше, нераспределенный налоговый доход товарищества в предыдущие годы заполнил уровни CRT в соответствии с принципом кондуитного налогообложения товарищества. Но распределение CRT строго охарактеризовано для налоговых целей в рамках четырехуровневой системы. Несоответствие между правилами фидуциарного и налогового учета создает путаницу при сокращении распределения по подоходному налогу, возникающему в результате этого при применении этого критерия двадцати процентов.Например, предположим, что единственным доходом, полученным партнерством, был долгосрочный прирост капитала в размере 100, который поступил на уровень 2 NIMCRUT в те годы, когда он был получен без распределения. В этом году NIMCRUT получает 100 обычных доходов из других источников, которые поступают на уровень 1, а также от партнерского распределения. Чтобы определить сумму снижения налогов при применении правила двадцати процентов, уменьшает ли доверительный управляющий распределение на фактические налоги, подлежащие уплате бенефициаром — налог по обычным ставкам дохода на распределение уровня 1 — или налог, который подлежал бы уплате только на доход товарищества — налог по ставке долгосрочного прироста капитала? Это еще один случай, в котором руководство для доверительного управляющего со стороны редактора может оказаться полезным.
- Еще одна двусмысленность в этом положении Закона заключается в том, должен ли критерий двадцати процентов применяться ко всем распределениям или только к распределению, сделанному для рассматриваемого траста. Например, если в нашей иллюстрации траст — это всего лишь один из трех равных партнеров, каждый из которых получает распределение от партнерства в размере 100, распределение, вероятно, следует рассматривать как частичное распределение в соответствии с разделом 401 (d) Закона, поскольку общие распределения из 300 являются результатом партнерства с активами только 400, даже несмотря на то, что буквальное применение языка положения Закона не дает такого результата.Опять же, сообщение для составителя проекта состоит в том, что доверительный управляющий паевого фонда чистой прибыли будет хорошо обслуживаться конкретными формулировками в трастовом документе, который охватывает учет распределений от организаций.
- Для краткости это обсуждение сосредоточено только на некоторых из этих правил. Закон содержит правила по умолчанию для широкого спектра доверительных расписок, от тех, которые связаны с минералами и древесиной, до ценных бумаг, обеспеченных активами. Для получения дополнительных сведений читатели могут ознакомиться не только с самим законом, но и с очень информативными комментариями, подготовленными Уполномоченными по единообразному законодательству, которые опубликованы на веб-сайте, указанном в примечании 1 выше.
Консолидированный закон штата Нью-Йорк, Закон о собственности, полномочиях и трастах — EPT §11-2.1
§ 11-2.1 Основная сумма и доходы(a) Обязанности доверительного управляющего в отношении доходов и расходов.
(1) Управление трастом осуществляется с должным учетом соответствующих интересов получателей дохода и оставшихся лиц. Траст управляется таким образом в отношении распределения поступлений и расходов, если квитанция кредитуется или расходы относятся к доходу или принципалу, или частично каждому (А) в соответствии с условиями трастового инструмента, несмотря на любые положения об обратном. в этой секции; (B) при отсутствии каких-либо иных условий доверительного документа, в соответствии с положениями настоящего раздела; или (C) если ни одно из предыдущих правил администрирования не применимо, в соответствии с тем, что является разумным и справедливым с учетом интересов тех, кто имеет право на доход, а также тех, кто имеет право на получение основной суммы, и с учетом того, как люди обычная осмотрительность, осмотрительность и рассудительность будут действовать в управлении своими собственными делами.
(2) Если трастовый инструмент дает доверительному управляющему право по своему усмотрению при кредитовании квитанции или начислении расходов на доход или основную сумму, или частично на каждого, нет вывода о том, что доверительный управляющий использовал или не использовал ненадлежащим образом такое усмотрение, из того факта, что доверительный управляющий произвел распределение, противоречащее положениям этого раздела.
(б) Каков доход и какова основная сумма; определения.
(1) Доход — это доход в деньгах или собственности, полученный от использования основной суммы, включая доход, полученный как:
(A) Арендная плата за собственность, включая суммы, полученные при расторжении или продлении аренды.
(B) Проценты по ссудным деньгам, включая суммы, полученные в качестве возмещения за право досрочного погашения основной суммы, за исключением случаев, предусмотренных в пункте (f), о премии и дисконте по облигациям.
(C) Доход, полученный во время управления имуществом умершего, как предусмотрено в параграфе (d).
(D) Корпоративное распределение, как предусмотрено в пункте (e).
(E) Начисленный доход по облигациям или другим обязательствам, выпущенным с дисконтом, как предусмотрено в пункте (f).
(F) Поступления от принципала, используемые в бизнесе, как предусмотрено в пункте (g).
(G) Поступления от реализации природных ресурсов, как предусмотрено в пунктах (h) и (i).
(H) Поступления от другого принципала, подлежащие исчерпанию, как предусмотрено в пункте (j).
(I) Поступления от отчуждения непродуктивной собственности, как предусмотрено в пункте (k).
(2) Принципал — это имущество, переданное в доверительное управление, доход от которого подлежит выплате или накоплению для получателя дохода, и право собственности на которое, в конечном итоге, переходит к лицу, имеющему право на будущее имущество.Принципал включает:
(A) Вознаграждение, полученное доверительным управляющим при продаже или иной передаче основной суммы, при погашении ссуды или в качестве возмещения, замены или изменения формы основной суммы долга.
(B) Доходы от собственности, полученные от выдающихся доменных процедур.
(C) Доходы от страхования имущества, составляющего часть основной суммы, за исключением доходов от страхования по отдельным интересам получателя дохода.
(D) Дивиденды по акциям, поступления при ликвидации корпорации и другие корпоративные распределения, как предусмотрено в пункте (е).
(E) Квитанции по облигациям и другим обязательствам, как предусмотрено в пункте (f).
(F) Роялти и другие поступления от реализации природных ресурсов, как предусмотрено в пунктах (h) и (i).
(G) Поступления от другого принципала, подлежащие исчерпанию, как предусмотрено в пункте (j).
(H) Любая прибыль, возникающая в результате любого изменения формы основной суммы долга, за исключением случаев, предусмотренных в пункте (k) о непродуктивном имуществе.
(I) Поступления от отчуждения непродуктивной собственности, как предусмотрено в пункте (k).
(3) После определения дохода и основной суммы в соответствии с условиями трастового инструмента или данного раздела доверительный управляющий должен отнести на счет доходов или основных расходов и другие расходы, как предусмотрено в пункте (l).
(c) Когда возникает право на доход; распределение доходов или иных поступлений.
(1) Получатель дохода имеет право на получение дохода с даты, указанной в трастовом инструменте, или, если не указано иное, с даты, когда актив становится объектом траста.В случае актива, который становится объектом доверительного управления на основании завещания, он становится предметом доверительного управления с даты смерти наследодателя, даже если существует промежуточный период управления имуществом наследодателя.
(2) В случае наследственного имущества, завещательного траста или актива, полученного по завещанию доверительным управляющим: (A) квитанции, причитающиеся, но не выплаченные на дату смерти наследодателя, являются основными; (B) квитанции в виде периодических выплат (кроме корпоративных выплат акционерам и сберегательному банку, а также дивидендов сберегательной и ссудной ассоциации), таких как арендная плата, проценты или аннуитеты, подлежащие уплате из любого источника, не подлежащие выплате на дату смерти наследодателя , считаются начисляющимися изо дня в день.Та часть квитанции, которая начисляется до даты смерти, является основной, а остаток — доходом.
(3) Во всех остальных случаях любое поступление от актива, приносящего доход, является доходом, даже если оно было получено или начислено полностью или частично до даты, когда актив стал объектом доверительного управления.
(4) При прекращении выплаты процентов получатель дохода, чья процентная доля прекращена, или его имущество имеет право на: (A) нераспределенный доход на дату прекращения; (B) доход, причитающийся, но не выплаченный доверительному управляющему на дату расторжения; (C) доход в виде периодических выплат (кроме корпоративных выплат акционерам и сберегательному банку, а также дивидендов сберегательных и кредитных ассоциаций), таких как арендная плата, проценты или аннуитеты, не подлежащие уплате на дату прекращения, начисляемые изо дня в день.
(d) Доход, полученный во время управления имуществом умершего.
(1) Если в завещании не предусмотрено иное и в соответствии с подпунктом (2) настоящего документа, все расходы, понесенные в связи с расчетом по наследству умершего, включая, помимо прочего, долги, расходы на похороны, налоги на наследство, проценты и штрафы в отношении налогов , семейные пособия, гонорары адвокатов и комиссии личных представителей (кроме комиссий с доходов от наследства), судебные сборы, расходы и другие сборы взимаются с принципала наследственного имущества.
(2) Если завещанием не предусмотрено иное, доход от имущества наследодателя после смерти наследодателя и до распределения, включая доход от имущества, использованного для погашения обязательств, определяется в соответствии с правилами, применимыми к доверительному управляющему. в соответствии с данным разделом и распределяется следующим образом: (A) конкретным бенефициарам — чистая прибыль от отчужденной им собственности соответственно; (B) всем другим бенефициарам, за исключением бенефициаров имущественного отчуждения, не являющегося доверительным управляющим, остаток чистой прибыли, пропорциональный их соответствующим долям в нераспределенных активах имущественной массы, рассчитанный во время распределения на основе инвентарной стоимости; при условии, однако, (i) что сумма дохода, полученная во время дальнейшего управления имуществом с и после даты уплаты любого налога на наследство или наследство, будет распределяться между такими бенефициарами пропорционально их соответствующим долям в нераспределенных активах имущество после совершения такого платежа на основе справедливой рыночной стоимости таких активов сразу после совершения такого платежа, и (ii) любая сумма, разрешенная в качестве налогового вычета из имущества для дохода, подлежащего выплате благотворительной организации, должна быть выплачивается без уменьшения налогов благотворительной организации, имеющей право на получение такого дохода.Этот подпункт не применяется к суммам, подлежащим выплате по страховым полисам любого описания или по любому договору на аннуитет, включая переменный аннуитет.
(3) (A) Остаточные бенефициары имеют право на получение арендной платы от недвижимого имущества умершего, не отчужденного специально, с даты смерти, пропорционально их соответствующим интересам в соответствии с завещанием, если только фидуциар, в соответствии с право распределять в натуре, распределяет все или часть такого имущества в полном или частичном удовлетворении денежного распоряжения в доверительном управлении, и в этом случае рента за имущество, выделенное таким образом, распределяется на дату смерти между доверенным лицом такой нрав.
(B) Этот подпункт применяется к завещаниям умерших до, в день или после даты его вступления в силу, при условии, однако, что он не будет применяться таким образом, чтобы потребовать от оставшихся бенефициаров возмещать в собственность любые распределения дохода от недвижимого имущества. , не реализованные специально, которые фактически были переданы таким бенефициарам до такой даты вступления в силу.
(4) Доход и рента, полученные доверительным управляющим в соответствии с подпунктами (2) или (3), должны рассматриваться как доход траста.
(e) Распределение корпораций или ассоциаций.
(1) Несмотря на положения этого параграфа, завещание, акт или другой документ, который создает или объявляет траст, может предусматривать в отношении всех вопросов, охватываемых настоящим разделом, и определять способ определения дохода и основной суммы и их распределения. или предоставить доверительному управляющему или другому лицу право делать это, и такое положение или распоряжение, если иное не противоречит закону, имеет преимущественную силу.
(2) Распределение корпорацией или ассоциацией в пользу доверительного управляющего акций распространяющей корпорации или ассоциации, находящихся в таком трасте, в форме дробления акций или дивидендов по акциям по ставке шести процентов или меньшее количество акций такой корпорации или ассоциации, на которые производится распределение, составляет доход.Любое такое распределение с большей скоростью является принципиальным.
(3) В целях определения того, указывает ли завещание, акт или другой инструмент, который создает или объявляет траст, распределение акций, описанное в подпункте (2), является доходом иным образом, чем это предусмотрено в подпункте (2). ), применяются следующие правила, если в завещании, акте или другом документе не предусмотрены другие правила:
(A) Распределение акций распространяющей корпорации или ассоциации означает распределение таких акций, будь то в форме акций. дробление или дивиденды по акциям в размере шести или менее процентов акций той корпорации или ассоциации, на которую производится распределение.
(B) Распределение акций распространяющей корпорации или ассоциации, будь то в форме дробления акций или дивидендов по акциям, по ставке шести процентов или менее акций такой корпорации или ассоциации, на которые распределение производится, является обычным и регулярным и считается заменой денежного дивиденда.
(C) Если завещание, акт или другой инструмент, который создает или объявляет траст, предоставляет доверительному управляющему или другому лицу право по своему усмотрению распределять на доход или основную сумму либо между доходом и основной суммой любое распределение акций распространяющей корпорации или ассоциации, такое усмотрение может осуществляться в отношении любого такого распределения акций распространяющей корпорации или ассоциации, будь то в форме дробления акций или дивидендов по акциям, и не следует делать вывод о неосторожности или пристрастности на основании того факта, что доверительный управляющий или другое лицо произвело распределение вопреки положению подпункта (2) или этого подпункта.
(4) (A) Право, выданное распространяющей корпорацией или ассоциацией, на подписку на акции или другие ценные бумаги, будь то акции или другие ценные бумаги распространяющей корпорации или ассоциации, или корпорации или ассоциации, отличной от распространяющей корпорации, или ассоциация, начисляемая акционерам в связи с их владением акциями, и доходы от любой продажи таких прав являются основными.
(B) Распределение корпорацией или ассоциацией доверительному управляющему акций распределяющей корпорации, но другого типа, чем акции, находящиеся в таком трасте, или распределение акций, ценных бумаг или обязательств корпорации или ассоциация, не являющаяся ассоциацией распространяющей корпорации или ассоциации (или доходов от такого распределения), является основной.
(5) Когда корпорация или ассоциация запрашивает акции или когда корпорация или ассоциация сменяет другую путем слияния, консолидации, реорганизации или другого метода приобретения своих активов, акции, выпущенные для так называемых акций или акций акции в следующей корпорации или ассоциации являются основными.
(6) Когда корпорация или ассоциация полностью или частично ликвидируются, акции и денежные средства или другие активы, распределяемые среди акционеров, являются основными, за исключением случаев, когда корпорация или ассоциация указывает, что некоторая часть такого распределения является расчетом по привилегированным акциям. или гарантированных дивидендов, та часть распределения по выплате дивидендов, которая начисляется с момента, когда доверительный управляющий стал акционером, является доходом.Для целей этого параграфа корпорация или ассоциация ликвидируются, если корпорация или ассоциация указывает, что распределение находится в стадии полной или частичной ликвидации, или если корпорация или ассоциация распределяют активы, кроме денежных средств, в соответствии с постановлением суда. или окончательное административное распоряжение государственного агентства о распределении определенных активов, если только распространяющая корпорация или ассоциация не укажет, что распределение в соответствии с таким судебным или административным постановлением полностью или частично заменяет обычный денежный дивиденд, и в этом случае распределение в этом смысле доход.
(7) Распределения, произведенные из обычного дохода регулируемой инвестиционной компанией или трастом, который квалифицируется и избирается в соответствии с федеральным законом для налогообложения в качестве инвестиционного фонда недвижимости, является доходом. Все другие распределения, производимые такой компанией или трастом, включая распределения за счет прироста капитала, амортизации или истощения, будь то в форме денежных средств или опциона на приобретение новых акций или денежных средств, или опциона на покупку дополнительных акций, являются основными.
(8) Если распространяющая корпорация или ассоциация дает акционеру возможность получить распределение, будь то в форме денежных средств или собственных акций или денежных средств, или возможность покупки новых акций, выбранным распределением является доход.
(9) За исключением случаев, предусмотренных в подпунктах (2), (4), (5), (6) и (7), все распределения корпораций или ассоциаций являются доходом, включая:
(A) Денежные дивиденды.
(B) Распределение акций, как предусмотрено в подпунктах (2) и (3).
(C) Привилегированные или гарантированные дивиденды, как предусмотрено в подпункте (6).
(D) Обычный доход от регулируемого инвестиционного фонда или траста, квалифицируемого и избираемого в соответствии с федеральным законом для налогообложения в качестве инвестиционного фонда недвижимости, как предусмотрено в подпункте (7).
(E) Вариант, предусмотренный в подпункте (8).
(10) Доверительный управляющий или другое лицо может полагаться на любое заявление распространяющей корпорации или ассоциации относительно любого факта, относящегося к любому положению этого параграфа, относительно источника или характера распределений.
(11) Если акции корпорации или ассоциации этого штата или любой другой юрисдикции составляют часть наследственного имущества, траста или другого фонда, и распределение любого другого их распределения на основную сумму или доход, или между последовательными проценты, в зависимости от даты их начисления, датой начисления любого распределения по таким акциям должна быть дата, указанная корпорацией или ассоциацией, объявившей такое распределение, как то, на которое должны быть определены зарегистрированные акционеры, имеющие право на такое распределение, или, если такая дата не указана корпорацией или ассоциацией, дату объявления о распределении.Для целей данного параграфа «дата начисления» распределения означает ту дату, в которую и после которой распределение должно рассматриваться таким же образом, как если бы оно было объявлено и выплачено или распределено в эту дату.
(12) Если доверительный управляющий или другое лицо ранее получил или получит в будущем какие-либо акции, распределенные какой-либо корпорацией или ассоциацией, и не уверен в том, подлежат ли какие-либо из них или все они отнесены на доход, доверительный управляющий или другое лицо должны иметь в отношении всех таких акций и доходов от них такие же обязанности и полномочия (включая полномочия на продажу, инвестирование и реинвестирование), как если бы все такие акции составляли часть основного капитала доверительного фонда.Доверительный управляющий или другое лицо не обязаны удерживать какие-либо из таких акций в натуре, даже если впоследствии может быть определено, что некоторые или все из них были отнесены на доход. Если и когда будет установлено, что любая или все такие акции были отнесены к доходу, акции, отнесенные к доходу, должны быть распределены натурой на доход, за исключением того, что до такого определения доверительный управляющий или другое лицо продал какую-либо из этих акций. новые акции, составляющие распределение, или любые из первоначальных акций, по которым было получено распределение, доход должен иметь право на получение своей оценочной доли акций, оставшихся в наличии, если таковые имеются, и суммы денежных средств, равной его оценочной части выручки полученные доверительным управляющим или другим лицом при продаже таких акций.Этот подпункт не применяется в любом случае, когда доверительный управляющий или другое лицо до настоящего времени добросовестно произвело какое-либо иное распределение акций или доходов от любой их продажи, или того и другого, в отношении дохода и основной суммы и произвело распределение в в соответствии с таким разным распределением на доход или основную сумму, или на то и другое.
(13) Подпункты (1) — (6) включительно и (8) — (11) включительно применяются к любому трасту, созданному или объявленному до, на или после даты вступления в силу настоящего Соглашения, за исключением подпунктов (1) — ( 11) не применяются к любому распределению, описанному в этом параграфе, которое было начислено до такой даты вступления в силу, а подпункт (7) применяется к трастам, созданным на дату вступления в силу и после нее, а также к волеизъявлению лиц, умерших на дату вступления в силу и после нее.
(е) Премия и дисконт по облигациям.
(1) Облигации или иные обязательства по выплате денег являются основными по их инвентарной стоимости, за исключением случаев, предусмотренных подпунктом (2) для дисконтных облигаций. Никаких резервов не предусматривается для амортизации премий по облигациям или накопления дисконта, за исключением случаев завещательных трастов, созданных по завещанию умерших лиц, и трастов inter vivos, созданных с помощью инструментов, исполненных до 1 сентября тысяча девятьсот сорок восемьдесят четвертого года. во-вторых, премии могут, по усмотрению доверительного управляющего, амортизироваться, если облигации и другие обязательства по выплате денег были приобретены до первого июня девятнадцатьсот шестьдесят пятого года.
Доходы от продажи, погашения или иного отчуждения облигаций или других обязательств являются основной суммой.
(2) Увеличение стоимости облигации или другого обязательства по выплате денег, не приносящих заявленных процентов, но подлежащих выплате или погашению при наступлении срока погашения или в будущем на сумму, превышающую сумму, в счет которой они были выпущены это доход. Если доход накапливается в соответствии с фиксированным графиком повышения стоимости, такой доход распределяется между бенефициаром в момент увеличения, и доверительный управляющий может переводить его сумму из основной суммы в доход в каждую такую дату.Когда нереализованное приращение распределяется как доход, но не из основной суммы, основная сумма долга возмещается из дохода при реализации.
(g) Деловые операции.
Если доверительный управляющий использует какую-либо часть принципала для продолжения бизнеса, в котором лицо, создавшее или объявившее траст, было индивидуальным предпринимателем или партнером, чистая прибыль бизнеса, рассчитанная в соответствии с общепринятыми принципами бухгалтерского учета для сопоставимого бизнеса — доход.Если убыток заканчивается в каком-либо финансовом или календарном году, убыток приходится на основную сумму и не может быть перенесен в какой-либо другой финансовый или календарный год для целей расчета чистой прибыли.
(h) Распоряжение природными ресурсами.
(1) Если какая-либо часть основной суммы состоит из права на получение роялти, преобладающих или ограниченных роялти, рабочих процентов, производственных платежей, процентов чистой прибыли или других интересов в минералах или других природных ресурсах на, на или под землей, поступления от изъятия природных ресурсов с земли должны распределяться следующим образом: (A) если они получены в качестве арендной платы по аренде или дополнительных платежей по аренде, поступления являются доходом; (B) если они получены в результате платежа за производство, поступления являются доходом в пределах любого фактора процентов или его эквивалента, предусмотренного в регулирующем инструменте.На основную сумму должна быть отнесена часть остатка поступлений, который непокрытая стоимость платежа за производство относится к сальдо, причитающемуся по платежу за добычу, без учета каких-либо факторов для процентов или их эквивалента. Поступления, не относящиеся к основной сумме, являются доходами; (C) в случае получения в качестве роялти, преобладающего или ограниченного роялти, или в качестве бонуса, или от рабочего интереса, или от любого другого интереса в минералах или других природных ресурсах, поступления, не предусмотренные в предыдущих подпунктах, должны распределяться ежегодно. основание в соответствии с этим параграфом независимо от того, извлекались ли из земли какие-либо природные ресурсы во время учреждения траста.К основной сумме долга в качестве резерва на истощение добавляется такая часть валовой выручки, которая разрешается в качестве вычета при исчислении налогооблагаемого дохода для целей федерального подоходного налога. Остаток валовой выручки после оплаты всех прямых и косвенных расходов является доходом.
(2) Если доверительный управляющий на дату вступления в силу настоящего раздела владел объектом истощаемой собственности типа, указанного в этом параграфе, он должен распределять поступления от собственности в порядке, использованном до даты вступления в силу настоящего раздела, но Что касается всего истощаемого имущества, впоследствии приобретенного существующим или новым трастом, должен использоваться метод распределения, предусмотренный здесь.
(i) Продажа древесины.
Если какая-либо часть принципала состоит из земли, с которой может быть удалена коммерческая древесина, поступления от вывоза древесины с земли должны распределяться в соответствии с подпунктом (1) (C) параграфа (a).
(j) Прочая собственность, подлежащая истощению.
За исключением случаев, предусмотренных в пунктах (h) и (i), если какая-либо часть основной суммы состоит из имущества, подлежащего истощению, включая права аренды, патенты, авторские права, права роялти и права на получение платежей по договору об отсроченной компенсации, поступления от такого имущества распределяются в соответствии с подпунктом (1) (C) параграфа (a).
(k) Непроизводительная собственность.
(1) Если иное не предусмотрено в этом параграфе (k), часть чистой выручки от продажи фидуциаром, как это определено в подпункте три параграфа (A) раздела 11-1.1, любого основного имущества недвижимого имущества или траст, кроме ценных бумаг, котирующихся на национальной фондовой бирже или обращающихся на внебиржевом рынке, удерживаемых более года и не приносящих за этот период, имел средний чистый доход в размере одного процента годовых от его инвентарной стоимости (в том числе доход (стоимость любого выгодного использования имущества любым получателем дохода) должен быть отнесен на доход как отсроченный доход, как предусмотрено в этом параграфе (k).Чистая выручка от такой продажи представляет собой полученную валовую выручку, включая стоимость любого имущества, кроме полученных денежных средств, за вычетом расходов на продажу, включая налоги, если таковые имеются, понесенных на полученную прибыль, и за вычетом любых балансовых расходов и уплаченных расходов. от имущества или траста, в то время как такое имущество находилось в доверительном управлении и являлось непродуктивным.
(2) Сумма, отнесенная к доходу как отложенный доход, представляет собой разницу между чистым доходом от продажи и суммой, которая, если бы такая сумма была инвестирована под простой процент в пять процентов годовых, пока недвижимость была непродуктивной, сумма чистой выручки.Такая сумма, плюс любые расходы по хранению и расходы, начисленные в счет дохода, в то время как такое имущество находилось во владении такого доверительного управляющего и имущество было непродуктивным, за вычетом любого дохода, фактически полученного от собственности в течение такого периода, и за вычетом стоимости любого выгодного использования имущества кем-либо получатель дохода, — это доход, а остаток — основной.
(3) Сумма, отнесенная к доходу как отсроченный доход в соответствии с настоящим параграфом (k), должна распределяться и выплачиваться бенефициарам (или их соответствующим имуществам), если таковые имеются, которые имели право согласно регулирующему инструменту получать доход от имущественной массы. или траст время от времени в течение периода, когда собственность находилась в доверительном управлении и была непродуктивной.
(4) Если или в той степени, в которой любое основное имущество, подпадающее под действие настоящего пункта (k), продается или отчуждается путем преобразования, а выручка от продажи или преобразования состоит из имущества, которое не может быть легко разделено, в том числе: без ограничений, земли или ипотеки (например, недвижимое имущество, приобретенное путем обращения взыскания или вместо него), получатель дохода имеет право на чистый доход от любой формы собственности или обязательства, полученного в результате такой продажи или преобразования, в то время как полученное имущество или обязательство удерживается, и когда такое имущество или обязательство позже продается или иным образом отчуждается путем преобразования в легко распределяемое имущество, никакое отнесение на доход, как предусмотрено в этом параграфе (k), не производится.
(5) Настоящий параграф (k) не применяется, если условия регулирующего документа предписывают иное. Положение в завещании или трастовом документе, разрешающее доверительному управляющему (А) сохранять или инвестировать в собственность, которая является непродуктивной или непродуктивной для дохода (описываемой в документе словами «непродуктивная» или «непродуктивная» или словами аналогичного значения), или оставить или инвестировать в собственность прямо независимо от того, приносит ли она доход, (B) передавать любую часть доходов от дохода в основной капитал в счет износа, истощения или амортизации, или (C) накапливать доход и добавлять это для принципала, считается указанием, что данный параграф (k) не применяется.
(l) Отчисления в счет дохода и основной суммы.
(1) Следующие начисления должны быть произведены в счет дохода: (A) обычные расходы, понесенные в связи с администрированием, управлением и сохранением трастовой собственности, включая регулярно повторяющиеся налоги, начисляемые на любую часть основной суммы, плату за воду, страхование а также премии по облигациям, проценты, уплачиваемые доверительным управляющим, и обычный ремонт; (B) любые налоги, взимаемые с квитанций, определенных как доход в соответствии с настоящим разделом или трастовым инструментом и подлежащие уплате доверительным управляющим.
(2) Если суд установит, что какое-либо судебное разбирательство в первую очередь касается доходов и справедливо отнести расходы на такое разбирательство или их часть к доходу, суд может постановить, что все или определенная часть расходы на такое производство, включая гонорары адвокатов, относятся на доход.
(3) Если сборы против дохода имеют необычную сумму, доверительный управляющий может посредством резервов или других разумных средств взимать их в течение разумного периода времени и удерживать из распределения достаточные суммы для упорядочения распределения.
(4) Следующие сборы взимаются с принципала: (A) сборы, не предусмотренные в подпунктах (1) и (2), включая судебные издержки и гонорары адвокатов, затраты на инвестирование и реинвестирование основной суммы, выплаты на основную сумму задолженности (включая ипотеку, амортизируемую периодическими выплатами основной суммы долга), расходы на подготовку имущества к продаже, и, если суд не укажет иное, расходы, понесенные при поддержании или защите любых действий по защите или истолкованию траста или собственности или обеспечения название любой трастовой собственности; (B) ремонт или расходы, понесенные в связи с капитальным улучшением основного долга, включая специальные оценки; (C) любой налог, взимаемый с прибыли, прибыли или других поступлений, отнесенных на счет принципала, несмотря на то, что этот налог назван налоговым органом как подоходный.
(5) Регулярно повторяющиеся сборы, подлежащие уплате из дохода, должны распределяться в той же степени и таким же образом, что и доход в соответствии с пунктом (c) настоящего документа.
(6) Несмотря на положения подпунктов 1 и 4 настоящего параграфа, гонорары, выплачиваемые не реже одного раза в год банкам, трастовым компаниям и зарегистрированным консультантам по инвестициям за инвестиционные консультационные и кастодиальные услуги, взимаются на одну треть из дохода и две трети из главный.
(м) Применение раздела.
За исключением случаев, специально предусмотренных в трастовом инструменте, завещании или в этом разделе, этот раздел должен применяться к любым квитанциям или расходам, полученным или понесенным после даты его вступления в силу любым трастом или наследственным имуществом, созданным до, в дату вступления в силу или после настоящего раздела и о том, был ли актив приобретен доверительным управляющим до, в день или после даты его вступления в силу, при условии, что этот раздел не применяется к каким-либо квитанциям или расходам, полученным или понесенным каким-либо доверием или имуществом наследника после даты вступления в силу статьи 11 -А.